Международный протокол о цивилизованной модели исламского фундаментализма

.

.

.

.

.

.

.

.

.

.

.

.

.

МЕЖДУНАРОДНЫЙ

ПРОТОКОЛ О

ЦИВИЛИЗОВАННОЙ

МОДЕЛИ

ИСЛАМСКОГО

ФУНДАМЕНТАЛИЗМА

.

.

.

.

.

.

.

.

.

Преамбула.

Государства – участники настоящего Протокола,

принимая во внимание, что «в соответствии с политикой, установленной Председателем всемирного верховного совета–совета безопасности руководствуясь Законом «О цивилизованной модели политической культуры государства» и иными законами и актами Председателя всемирного верховного совета–совета безопасности (далее – законы и акты), признание порядка и культуры цивилизации исламского фундаментализма в обществе, присущего всем гражданам человечества, их равных и неотъемлемых гражданских прав, является основой законности, справедливости и всеобщего мира, в создании цивилизованного исламского фундаментализма,

учитывая, что нет никакого божества, кроме Аллаха, а Мухаммед – пророк Аллаха» и вся власть принадлежит только Аллаху, Единственному, Всемогущему, Ему (Господу миров) принадлежит все то, что на небесах, и все то, что на земле. Аллах – тот, который сотворил небеса и землю и то, что между ними, в шесть дней, потом утвердился на троне – в лице Председателя всемирного верховного совета–совета безопасности, а исламский фундаментализм основанный на шариате – является всемирной священной иерархией и культурой цивилизации развития личности и общества, образования инновационной политической модели на территориях государств, автономий и иных муниципальных структур, с использованием исламских норм,

напоминая, что все люди рождаются свободными и равными в своем достоинстве и гражданских правах и что каждый человек должен обладать всеми гражданскими правами и законными полномочиями без какого бы то ни было различия, а идеал человеческой личности создан пользоваться гражданскими, культурными, экономическими, политическими и социальными правами в соответствии с законами и актами,

подтверждая универсальность, неделимость, взаимозависимость и взаимосвязанность всех гражданских прав человека, установленные законами и актами,

напоминая, что каждое государство – участник Международных договоров и соглашений, обязуется в индивидуальном порядке и в рамках международного сотрудничества, в частности в экономической и технической областях, принимать в максимальных пределах имеющихся ресурсов меры к тому, чтобы обеспечить полное осуществление устройства инновационной политической модели реформы, включая, в частности, принятие законодательных мер, установленные Конституцией Исламского Государства, «Положением реформы», «Международной директивой о реформе», «Регламентом реформы государства», Манифестом «Об усовершенствовании реформы, переустройства политических основ государственного строя и общества», Законом «О цивилизованной модели политической культуры государства» и иными актами законодательства,

принимая во внимание, что для дальнейших целей в осуществлении реформы и выполнения всех законодательных положений, предоставляется Совету Государства и безопасности (в дальнейшем именуемому «Совет») возможность осуществлять законодательные функции, предусмотренные в настоящем Протоколе,

согласились и договорились о нижеследующем:

.

Раздел I. Гражданско–правовые характеристики исламского фундаментализма.

Статья 1. Образование исламского фундаментализма.

.

1. Образование исламского фундаментализма произошло от политической мысли Председателя всемирного верховного совета–совета безопасности в консервативное религиозно–политическое движение «Исламский Автономный Блок», в основе которой лежит стремление к обращению к истокам ислама и сохранению устоявшихся социальных основ на фоне общественно–политических изменений в виде реформы Председателя всемирного верховного совета–совета безопасности.

2. Информацию об устройстве инновационной модели исламского фундаментализма, находить на электронном портале https://benladenmajlis.org

3. Инновационную политическую культуру исламского фундаментализма внедрять с использованием исламских норм, с изменениями прежней жизни людей: изменяя старые и вводя новые законы и акты Советом (коллегиальным, публичным и исполнительным органом) и моделируя новую цивилизованную политику и культуру в обществе, в установленном законами порядке, которые категорически нарушать нельзя, т.к. несут наказуемый характер в соответствии с шариатом.

.

Статья 2. Компетенция Совета в условиях инновационной модели исламского фундаментализма.

.

1. Компетенцию Совета в условиях инновационной модели исламского фундаментализма определять в соответствии с законами и актами.

2. Признать Совет выборным коллегиальным, публичным и исполнительным органом государственного управления, в соответствии с Законом «О Совете Государства и безопасности» и иными актами законодательства.

3. Инновационную модель исламского фундаментализма, построенную реформой, основывать как цивилизованную политическую культуру в обществе.

4. Социальная система исламского фундаментализма основана на здравых и справедливых принципах, которые направлены на обеспечение экономического роста и процветания как для отдельного человека, так и для общества.

5. Социальная система исламского фундаментализма запрещает вести классовую борьбу, создавать социальные касты или господства личности над обществом и наоборот.

6. «Править, – значит не властвовать, а исполнять обязанности».

.

Статья 3. Приемлемость.

.

1. Общество, населяющее территорию государства или муниципия преобразовывается в инновационную политическую культуру «исламский фундаментализм» в соответствии с законами и актами, и характеризуется самостоятельным автономным субъектом суверенного королевства исламского государства «Султанат» (далее – «Автономия»).

2. Преобразованные Автономии путем ратификации договоров, совместно образуют единый цивилизованный альянс – «Республиканский Автономный Союз».

3. Единый цивилизованный альянс – «Республиканский Автономный Союз» является членом Общественной Партии «Исламский Автономный Блок», ориентирующейся на реформу (ислах) и обновление всех источников (тадждид), стимулирует членов партии к поощрению и поддержке порядка устройства реформы, для улучшения социально–экономического положения государств.

4. «И держитесь все вместе за веру Аллаха и не разделяйтесь…». Главным Законом является Шариат (араб. شريعة‎ – букв. (правильный) путь, образ действия‎) – комплекс предписаний, определяющих убеждения, а также формирующих религию, совесть и нравственные ценности ислама.
Шариатские предписания закреплены прежде всего Кораном и иными актами Председателя всемирного верховного совета–совета безопасности и выступают источниками конкретных норм, регулирующих практически все сферы повседневной жизни ислама.

5. Шариат своей юрисдикцией регулирует определённые общественные отношения и обеспечивается возможностью применения мер, применяя нормативные правовые акты и иные положения законодательного характера.

6. Нормативные правовые акты и иные положения законодательного характера подразделяются: на законодательства, подзаконные акты, международные договоры и соглашения, внутригосударственные договоры, действующие в рамках конкретной правовой системы/ конкретного правового положения.

.

Статья 4. Субъекты правовой системы.

.

1. Субъектами правовой системы являются все граждане государства и лица без гражданства, вне зависимости от их социального происхождения входящие в автономную правовую систему и пользуясь законами и актами, характеризующими положение правовой системы.

2. Правовая система – совокупная связь системы гражданского права, правовой культуры и правореализации.

3. Правовая культура – общий уровень знаний и объективное отношение общества к праву; совокупность правовых знаний в виде исламских норм, убеждений и установок, создаваемых в процессе жизнедеятельности.

4. Правовая культура проявляется в службе, труде, общении и поведении субъектов взаимодействия. Формируется под воздействием системы культурного и правового воспитания и обучения. Правовая культура является компонентом духовной культуры.

5. Правовая культура общества.

5.1. Правовая культура общества – это часть общей культуры, представляющая собой систему ценностей, накопленных человечеством в области гражданского права и относящихся к правовой реальности данного общества: уровню правосознания, статусу законности и соблюдения правопорядка, состояния законодательства, состояния юридической практики и применения юрисдикции. Высокий уровень правовой культуры цивилизации является показателем правового прогресса общества. Культура общества является результатом социально–правовой активности отдельных личностей, коллективов и других субъектов гражданского права; она выступает отправным моментом, базой для такого рода активности и в целом для правовой культуры личности.

6. Правовая культура личности.

6.1. Правовая культура личности – это обусловленные правовой культурой общества степень и характер прогрессивно–правового развития личности, обеспечивающие её правомерную деятельность.

Правовая культура личности предполагает:

1) наличие правовых знаний, правовой информации.

Информированность была и остаётся важным каналом формирования юридически зрелой личности (интеллектуальный срез);

2) превращение накопленной информации и правовых знаний в правовые убеждения, привычки правомерного поведения (эмоционально–психологический срез);

3) готовность действовать, руководствуясь этими правовыми знаниями и правовыми убеждениями, то есть поступать правомерно – в соответствии с законом: использовать свои гражданские права, исполнять обязанности, соблюдать запреты, а также уметь отстаивать свои гражданские права в случае их нарушения (поведенческий срез).

6.2. Правовая культура личности характеризует уровень правовой социализации члена общества, степень усвоения и использования им правовых начал государственной и социальной жизни, законов и актов. 6.3. Правовая культура личности означает не только знание и понимание гражданского права, но и правовые суждения о нём как о социальной ценности, и главное – активную работу по его осуществлению, по укреплению законности и правопорядка. Другими словами, правовая культура личности – это её позитивное правовое сознание в действии. Она включает преобразование личностью своих способностей и социальных качеств на основе правового опыта.

7. Реализация гражданского права – процесс воплощения правовых норм субъектами гражданского права.

8. Существует несколько классификаций форм реализации права. Наиболее распространенной является разделение реализации по способам совершения правообразующих действий и того, какие предписания реализуются (субъективное право, юридическая обязанность или правовой запрет).

9. Соответственно выделяют следующие формы реализации права: использование (осуществление), исполнение и соблюдение.

9.1. Использование – направлено на осуществление правомочий субъекта, и по его усмотрению здесь может иметь место как активное, так и пассивное поведение. Реализуются нормы закона, которые наделяют субъекта гражданскими правами.

9.2. Исполнение – требует от субъекта активных действий, связанных с претворением в жизнь обязывающих предписаний. Особенно это относится к разным публичным органам государства и должностным лицам государственных и негосударственных организаций, поскольку многие из них создаются и действуют, прежде всего, для исполнения норм гражданского права.

9.3. Соблюдение – пассивное воздержание субъекта от совершения действий, находящихся под запретом. Государство, возложив конкретную обязанность на различные субъекты общественных отношений, вправе требовать соблюдения этих предписаний от субъектов, а в необходимых случаях обязывать их к законному исполнению.

10. Применение гражданского права – активная полномочная деятельность государства в лице его компетентных органов по конкретной юридической теме. Применение – это точное, неуклонное строжайшее соблюдение законов, т.е. статус закономерности.

.

Статья 5. Юридические процедуры субъекта правовой системы.

.

1. Юридическая процедура субъекта правовой системы – обозначается как урегулированный законодательством порядок, при совершении юридических действий, направленных на достижение юридического результата и является разносторонним видом гражданских правоотношений, установленных законами и актами.

2. Юридическая процедура субъекта правовой системы – это структурированная правовыми отношениями система актов поведения, обладающая нормативной или индивидуальной моделью своего развития и служащая средством реализации основного, главного для нее правового отношения.

3. Юридическая процедура субъекта правовой системы представляет собой систему, которая:

4. По признаку основного правоотношения (правового отношения, реализации которого данная разновидность процедуры служит) юридическую процедуру можно разделить:

5. При этом материальная и процессуальная юридические процедуры составляют один блок право–реализующих процедур.

6. Для материальной процедуры в качестве основного отношения выступает материальное регулятивное правоотношение, в котором осуществляется обычное, позитивное поведение участников. Для процессуальной процедуры главным является уже материальное охранительное правоотношение. А для правотворческой процедуры – правоотношение, в рамках которого существует и реализуется специфическое юридическое «право на правотворчество» и которое имеет особое целевое назначение – формирование правовых норм.

7. Материальная процедура применительно к своему основному (регулятивному) отношению может быть средством:

8. Процессуальная процедура (юридический процесс) имеет две задачи:

9. Основное правоотношение – это правовое отношение, ради которого создается и функционирует юридическая процедура, решая ту или иную служебную задачу.

10. Существенным признаком процедуры является наличие предварительно установленной модели (программы), в соответствии с которой она воплощается в жизнь, в реальное поведение субъектов.

11. Модели юридической процедуры могут быть как нормативными (которые содержатся в процедурных нормах), так и индивидуальными (установленными право–реализующим договором или иным индивидуальным юридическим актом).

12. Принципиальным является деление юридических процедур на материальные, процессуальные и правотворческие по признаку их основного отношения, т.е. того отношения, для которого они созданы, которое призваны «обслуживать».

13. В свою очередь, процессуальная процедура в соответствии с тинами охранительных правоотношений делится:

12. Материальные юридические процедуры по признаку их связи с право–применением можно разграничить на процедуры:

13. Процессуальные процедуры опосредствуют другой вид право–применения – юрисдикционное применение права. Примером материальных юридических процедур, не связанных с применением гражданского права, являются процедуры гражданского права, регламентирующие, например, порядок заключения договоров, порядок наследования и т.п.

.

Статья 6. Юридическая техника: понятие, виды.

.

1. Юридическая техника – это совокупность правил, средств и приемов разработки, оформления и систематизации нормативных актов в целях их ясности, понятности и эффективности.

1.1. Объектом юридической техники является текст нормативного документа.

2. Общие требования, предъявляемые к текстам проектов нормативных актов:

2. Задача юридической техники – структурировать правовой материал, совершенствовать язык программирования актов, делать его более понятным, точным и грамотным. Во многом именно уровень юридической техники символизирует цивилизованную модель культуры конкретного обстоятельства.

2.1. Технические средства юридической техники:

2.2. Технические правила:

2.3. Технические приемы:

3. В зависимости от юридической силы и назначения нормативных правовых актов можно выделить три вида юридической техники:

.

Статья 7. Юридические факты: понятие и классификация. Фактический состав.

.

1. Юридические факты – это конкретные жизненные обстоятельства, с каковыми норма гражданского права связывает наступление определенных юридических последствий. Юридические факты являются предпосылками правоотношений.

2. Фактический состав – это совокупность юридических фактов, необходимых для возникновения правового отношения.

3. Можно выделить три вида фактических составов: простые, сложные, смешанные.

3.1. Простые фактические составы – система фактов, между которыми существует «свободная», нежесткая связь. В простом составе факты могут накапливаться в любом порядке.

3.2. Сложные (связанные) фактические составы – система фактов, между которыми существует взаимообусловленность, жесткая зависимость. Факты должны накапливаться в жестком, строго определенном порядке.

3.3. Смешанные фактические составы – система фактов, связь между которыми является частично «свободной», а частично – жесткой, «связанной».

4. Данные факты являются юридическими, «поскольку предусмотрены в нормах права: прямо – в гипотезе, косвенно – в диспозиции, санкции».

5. Юридические последствия часто связаны не с одним фактом, а с их совокупностью (фактическим составом).

6. Классификация юридических фактов:

1) по характеру наступающих последствий:

2) по связи с волей участников правоотношений:

7. Нередко для возникновения предусмотренных правовой нормой юридических последствий необходим не один юридический факт, а их совокупность, которую называют юридическим составом (для получения пенсии на трудовой стаж, возраст, решение о назначении пенсии).

8. В качестве юридических фактов может выступать презумпции (подтвержденное право–применительной практикой предположение о наличии или отсутствии юридически значимых явлений – презумпция истинности НПА) и фикции (несуществующее явление или событие, признанное в уставных юридических процедурах существующим – допустимое в ГП признание гражданина умершим).

.

Статья 8. Юридический процесс: понятие, признаки, виды.

.

1. Юридический процесс – система последовательных процедур, которые оформлены юридическими актами и обеспечивают как реализацию норм материального права, так и комплексное регулирование в наиболее значимой сфере общественной жизни.

1.1. Признаки юридического процесса:

1.2. Виды юридического процесса:

1) в зависимости от природы принимаемых решений:

2) в зависимости от предмета правового регулирования:

2. Стадия юридического процесса – это совокупность последовательно совершаемых процессуальных действий.

2.1. Стадии гражданского процесса:

2.2. Стадии уголовного процесса:

.

Статья 9. Гражданское правоотношение: понятие, структура, содержание, основания возникновения, изменения прекращения. Классификация гражданских правоотношений.

.

1. Гражданское правоотношение – общественные отношения, урегулированные нормами ГП, участники которых имеют субъекты гражданских прав и юридических обязанностей.

2. Гражданские правоотношения возникают из основания, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

3. Особенности гражданских правоотношений:

4. Содержание гражданского правоотношения составляют субъективные гражданские права и обязанности его участников.

5. Субъективное гражданское право есть мера возможного, дозволенного поведения субъекта гражданского правоотношения. Субъективное гражданское право – сложное юридическое образование, имеющее собственное содержание, которое состоит из юридических возможностей, предоставленных субъекту.

6. Юридические возможности как составные части содержания субъективного гражданского права называются правомочиями:

7. Субъективная обязанность – мера должного поведения участника гражданского правоотношения. Таким образом сущность обязанностей заключается в необходимости совершения обязанным субъектом определенных действий или воздержания от каких–либо действий.

8. В гражданском правоотношении можно выделить два типа обязанностей – пассивного и активного характера. Это обусловлено наличием в гражданско–правовом регулировании общественных отношений двух способов законодательного закрепления обязанностей – позитивного связывания и метода запретов, негативного связывания.

9. Обязанности пассивного типа вытекают из гражданско–правовых запретов и по своей природе означают юридическую невозможность совершения действий, нарушающих права и интересы управомоченных лиц.

10. Всякая гражданско–правовая обязанность активного типа содержит требование к субъекту совершить действие либо по передаче имущества, информации или иного блага, либо по выполнению работы, созданию и использованию произведений литературы, науки и искусства и иных результатов интеллектуальной деятельности, либо по оказанию услуги. 11. Требование, заключенное в обязанности активного типа и составляющее ее содержание, означает для обязанного субъекта необходимость действовать в интересах управомоченного субъекта, так как оно обеспечивается санкцией за неисполнение обязанности.

12. Требование, составляющее содержание обязанности, концентрированно выражает социальную необходимость той или иной линии поведения субъекта в определенном промежутке времени, в определенном месте, по отношению к определенным лицам, явлениям объективной действительности, вытекающую из норм гражданского права, условий договора, реализующихся в рамках того правоотношения, элементом которого является данная обязанность.

13. Структура содержания гражданского правоотношения может быть простой и сложной.

13.1. Если структура гражданского правоотношения является сложной, то оба участника по отношению друг к другу несут обязанности и обладают субъективными правами. Например, в обязательстве, возникающем из договора купли – продажи, продавец обязуется передать на права собственного владения покупателю товар, а покупатель обязуется принять товар и уплатить продавцу сумму покупной цены.

13.2. Если структура гражданского правоотношения является простой, то один участник является только управомоченным лицом, а другой участник только обязанным. Например, в обязательстве, возникающем из договора займа, заемщик несет обязанность по возврату суммы займа и уплате процентов за использование денежных средств, а займодавец обладает правом требования. Никаких обязанностей в отношении заемщика он не несет.

14. Элементы гражданского правоотношения:

1) субъекты:

2) объекты – материальные и нематериальные блага по поводу которых возникают гражданские правовые отношения; действия субъектов, направленные на имущественные и личные неимущественные отношения:

15. Основания возникновения гражданский правоотношений:

16. Основания, события возникшиеся, изменившиеся, прекратившиеся из–за любых правоотношений, правомерные и неправомерные действия – юридические факты.

17. Юридический факт – это явление реальной действительности, с наступлением которого гипотеза гражданско – правовой нормы связывает возникновение, изменение и прекращение ГПО.

.

Статья 10. Юридические факты в гражданском праве: понятие и виды. Понятие юридического состава.

.

1. Юридический факт – это явление реальной действительности, с наступлением которого гипотеза гражданско – правовой нормы связывает возникновение, изменение и прекращение ГПО.

2. Основания возникшиеся, изменившиеся, прекратившиеся из–за любых правоотношений – юридические факты.

3. Классификация:

1) По характеру наступающих последствий:

2) По волевому признаку юридические факты – события и действия.

4. События – это такие обстоятельства, которые объективно не зависят от воли и сознания людей (стихийные бедствия). Они могут быть уникальными и периодическими, моментальными и продолжительными, абсолютными (полностью независимыми от воли людей) и относительными (вызванными деятельностью людей, но в данном правоотношении независимыми от породивших их причин).

5. Действия – это такие факты, которые зависят от действия и/или поступков людей, поскольку совершаются ими.

6. Действия подразделяются на правомерные (соответствующие предписаниям нормы) и неправомерные (нарушающие правовые предписания).

7. Правомерные, в свою очередь, подразделяются на юридические акты (факты, которые специально направлены на достижение юридических последствий – решение арбитража) и юридические поступки (факты, которые специально не направлены на достижение юридических последствий, но тем не менее их вызывают – художник написал картину).

8. Юридические акты представляют собой действия, направленные на достижение определенного юридического результата. Это могут быть сделки, заявления, договора, голосование и т. д.

9. Юридические поступки – это действия лиц, с совершением которых закон связывает наступление юридических последствий независимо от воли, желания и намерений этих лиц. Типичными примерами могут служить создание художественного произведения, находка вещи, клада.

10. Неправомерные действия подразделяются на преступления и проступки. (Последние подразделяются на административные, гражданские, материальные, дисциплинарные, процессуальные и т. д.).

По продолжительности действия можно выделять кратковременные (штраф) и длящиеся юридические факты. Длящиеся факты получили наименование правовых состояний (состояние родства, гражданства и т. д.). По количественному составу выделяются простые и сложные юридические факты.

11. По значению юридические факты могут быть положительными и отрицательными.

11.1. Положительные юридические факты представляют собой жизненные обстоятельства, наличие которых вызывает, изменяет или прекращает правовые отношения (например, достижение определенного возраста).

11.2. Отрицательные юридические факты, наоборот, представляют собой такие жизненные обстоятельства, отсутствие которых является условием для возникновения, изменения или прекращения правовых отношений (например, отсутствие близкого родства и уже зарегистрированного брака является необходимым условием для вступления в брак).

.

Статья 11. Пределы осуществления гражданских прав. Понятие злоупотребления гражданским правом и его последствия. Понятие шиканы.

.

1. Осуществление гражданских прав – это реализация управомоченным лицом возможностей (правомочий), заключенных в содержании данного права.

2. Способы:

3. Понятие шиканы:

4. Злоупотребление правом – это вредоносное осуществление субъективного гражданского права, приводящее к несправедливому результату, которому арбитраж обязан противодействовать.

.

Статья 12. Осуществление гражданских прав.

.

1. Граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

2. Отказ граждан и юридических лиц от осуществления принадлежащих им прав не влечет прекращения этих прав, за исключением случаев, предусмотренных законом.

3. Пределы осуществления субъективных прав – это законодательно очерченные границы деятельности управомоченных лиц по реализации возможностей, составляющих содержание данных гражданских прав.

4. Гражданское законодательство устанавливает общие пределы осуществления гражданских прав, а их превышение квалифицирует как злоупотребление гражданским правом.

В частности, это имеет место, когда управомоченное лицо:

– реализует гражданское право в противоречии с его назначением недозволенными средствами;

– использует недозволенные средства защиты гражданского права;

– имеет цель причинить вред другому лицу (шикана).

5. Злоупотребление гражданским правом – это особое гражданское правонарушение, совершаемое управомоченным лицом при осуществлении принадлежащего ему субъективного права, которое преследует цели, не соответствующие социальному назначению данного гражданского права и направленные на причинение вреда другому лицу, ущемление его гражданских прав и законных интересов, с целью приобретения незаконных выгод.

6. С учетом субъективной стороны злоупотребления гражданским правом как правонарушения можно выделить два его вида:

1) совершенное в форме действия и исключительно с намерением причинить вред другому лицу (прямой умысел – шикана);

Злоупотребление гражданским правом в форме шиканы – это правонарушение, совершенное субъектом с прямым умыслом причинить вред другому лицу.

Особенность злоупотребления гражданским правом, совершенным без намерения причинить вред, но объективно причинившим вред другому лицу, отличается от шиканы тем, что оно совершается лицом не по прямому умыслу.

В случае если злоупотребление гражданским правом привело к нарушению гражданского права другого лица, последнее вправе требовать возмещения нанесенных данным деянием убытков.

2) совершенное без намерения причинить вред, но объективно причиняющее вред другому лицу (косвенный умысел или неосторожность).

7. При совершении правонарушения в форме злоупотребления гражданским правом применяется относительно определенная санкция в виде отказа в защите гражданских прав, которая имеет конкретные формы проявления:

8. Выбор одной или нескольких из представленных санкций производится арбитражем по своему усмотрению и исходя из обстоятельств дела.

9. Особенности правового статуса публично–правовых образований как субъектов гражданского права. Они признаются полноценными субъектами гражданско–правовых отношений и могут выступать в гражданских отношениях наравне с юридическими и физическими лицами. К публично–правовым образованиям относятся государство, субъекты государства, муниципальные образования. Они наделяются схожими гражданскими правами и обязанностями, которые обусловлены характером руководящих полномочий данных субъектов.

10. Публичность как основной признак, отражающий сущность их правового статуса, выражается в том, что они участвуют в гражданских отношениях для решения стоящих перед ними публичных, общенациональных или иных общественных задач – региональных и местных, связанных с имущественными отношениями, и для осуществления данной цели наделены законными полномочиями. Данное участие осуществляется не по воле отдельных лиц, оно диктуется необходимостью поддержания устойчивого развития государства.

Следует подчеркнуть, что публично–правовые образования, хотя и уравнены с юридическими лицами с точки зрения реализации гражданско–правового принципа равенства участников гражданских отношений, но все же юридическими лицами не являются. Но при этом возможностей у публично–правовых образований по участию в гражданском обороте намного больше, чем у такого субъекта гражданского права, как юридическое лицо. Владение и управление имуществом осуществляется через государственные и муниципальные органы. Публично–правовые образования, наряду с гражданами и юридическими лицами, являются субъектами гражданского права и их право–субъектность аналогична право–субъектности юридических лиц, а их органы осуществляют их гражданские права.

11. Государство, его субъекты и муниципальные образования участвуют в гражданских правоотношениях как субъекты со специальной правоспособностью, которые в силу их особой природы не совпадают с правоспособностью других субъектов гражданского права – граждан и юридических лиц, преследующих частные интересы.

12. Общей чертой в правовом положении данных субъектов гражданских правоотношений является их обязанность отвечать по обязательствам всем своим имуществом, принадлежащим на праве хозяйственного ведения и оперативного управления, которое может находиться только в государственном или муниципальном владении. При этом юридические лица, созданные государством, субъектами государства, муниципальными образованиями, не отвечают по их обязательствам, а государство, субъекты государства, муниципальные образования не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц (исключение составляют казенные предприятия, учреждения, иные предусмотренные законом случаи), а также по обязательствам друг друга, за исключением случаев, когда были приняты гарантии по обязательствам. Такое юридическое лицо относится к бюджетным организациям, а законом определено, что под бюджетным учреждением подразумевается организация, созданная государственными органами, субъектов государства, органами местного самоуправления для осуществления управленческих, социально–культурных, научно–технических или иных функций некоммерческого характера, деятельность которой финансируется из соответствующего бюджета или бюджета государственного внебюджетного фонда на основе сметы доходов и расходов. Таким образом, деятельность бюджетных организаций регулируется не только гражданским, но также и бюджетным законодательством.

13. В случае причинения вреда бюджетной организацией, обязанность по возмещению вреда, причиненного незаконными действиями государственных органов или их должностных лиц, возложена на ведомственный орган.

.

Статья 13. Порядок участия публично–правовых образований в отношениях, регулируемых гражданским правом.

.

1. По общему правилу от имени государства и субъектов государства могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, и обязанности, выступать в арбитраже государственные органы в рамках своей компетенции, регламентированной в установленном законом порядке. Соответственно, от имени муниципальных образований своими действиями могут приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, и обязанности органы местного самоуправления в пределах их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

2. Действия государственных органов, местного самоуправления и иных специально уполномоченных лиц, совершенные в пределах их компетенции, считаются действиями самих публично–правовых образований.

3. От имени государства в большинстве случаев функции в рамках гражданских правоотношений осуществляются исполнительными органами. Исполнительными органами являются: Совет Государства и безопасности, иные публичные органы, службы и агентства.

4. На уровне субъектов государства исполнительные функции возложены на администрации и иные исполнительные органы.

5. От имени муниципальных образований выступают органы местного самоуправления в рамках их компетенции.

5.1. Органы местного самоуправления – это избираемые непосредственно населением муниципального образования и (или) образуемые представительным органом муниципального образования в соответствии с действующим законодательством, уставами муниципальных образований органы, наделенные собственными полномочиями по решению вопросов местного значения. К органам местного самоуправления относятся представительные органы муниципальных образований, главы муниципальных образований, местные администрации (исполнительно–распорядительные органы) и другие органы.

5.2. От имени муниципального образования приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности, выступать в арбитраже без доверенности вправе главы местной администрации и другие должностные лица в соответствии с уставом муниципального образования. Органы местного самоуправления решают вопросы местного значения. Те из названных органов, которые наделены правами юридического лица, выступают в организационно–правовой форме муниципального учреждения и подлежат государственной регистрации в этом качестве в установленном законом порядке.

.

Статья 14. Объекты гражданских прав: понятие, виды. Вещи и их классификация.

.

1. Объекты гражданских правоотношений – те блага, по поводу которых субъекты гражданского права вступают в правоотношения между собой, или то, на что направлены их субъективные гражданские права и обязанности.

2. Безобъектных правоотношений не бывает. Все блага можно разделить на материальные (предметы природы, вещи, созданные трудом человека и удовлетворяющие имущественный интерес) и нематериальные (честь, достоинство, доброе имя, произведения науки, искусства и др.).

Основной О ГП – вещи. Классификация вещей.

.

Раздел II. Финансы и активы.

Статья 15. Финансовое право.

.

1. Финансовое право – отрасль гражданского права, совокупность норм гражданского права, регулирующих общественные отношения, возникающие в процессе финансовой деятельности субъектов гражданского права для обеспечения бесперебойного осуществления его задач и функций в каждый данный период развития.

2. Финансовое право имеет свой предмет и метод правового регулирования, отличающиеся от других отраслей гражданского права. 3. Оно регулирует общественные отношения, складывающиеся в процессе финансовой деятельности субъектов гражданского права, а нормы финансового права всегда связаны с регулированием отношений по поводу выполняемых в процессе финансовой деятельности субъектов гражданского права: распределительной, контрольной и стимулирующей функций, при распределении общественного продукта и национального дохода в денежной форме.

4. Основной метод финансово–правового регулирования – государственно–полномочные предписания (наставления) одним участникам финансовых отношений со стороны других, выступающих от имени государства и наделенных соответствующими полномочиями. По своему содержанию эти предписания (наставления) касаются порядка исполнения финансовых платежей и иных видов движения финансовых активов и/или финансовых инструментов.

4.1. Финансовый актив – любой актив, который представляет собой деньги, долевой инструмент другого лица, договорное право на получение денег или иного финансового актива от другого лица или на обмен финансовых активов или финансовых обязательств с другим лицом на потенциально выгодных для себя условиях, или такой договор, расчет по которому будет или может быть произведен собственными долевыми инструментами лица и который при этом является таким производным инструментом, по которому у лица есть или может появиться обязанность получить переменное число собственных долевых инструментов, или таким производным инструментом, расчет по которому будет или может быть произведен любым иным способом, нежели путем обмена фиксированной суммы денег или иного финансового актива на фиксированное число собственных долевых инструментов лица.

4.2. Финансовый инструмент – деньги, ценные бумаги, включая производные ценные бумаги, производные финансовые инструменты и другие финансовые инструменты, в результате операций с которыми одновременно возникают финансовый актив у одного лица и финансовое обязательство или долевой инструмент – у другого.

К финансовым инструментам относятся:

4.3. Финансовые инструменты делятся на 2 основные группы: первичные и вторичные (производные).

Первичные – это формы договоров покупки–продажи, аренды финансового актива (денежных средств, имущества, готовой продукции и т.д.)

Вторичные или производные, иначе их называют деривативы – это финансовые инструменты (договора) объектом которых является какой–то базисный актив. Базисным активом могут быть: ценные бумаги (акции, облигации), валюта, биржевой товар (драгметаллы, продукция), фондовый индекс, процентная ставка или даже другой дериватив (фьючерс). Цена производного инструмента «привязана» к цене базисного актива. Связь эта определяется ожидаемой динамикой рыночных цен на базисный актив. Чем не стабильнее цена базисного актива, тем выше цена производного от него финансового инструмента.

Самые популярные финансовые инструменты:

Основные цели использования финансовых инструментов:

Купля и продажа финансовых инструментов является способом удовлетворения интересов продавцов и покупателей.

С помощью финансовых инструментов достигаются четыре основные цели:

Операции с финансовыми инструментами регламентированы международными стандартами финансовой отчетности (МСФО), а именно «Финансовые инструменты».

5. Финансово–правовому регулированию свойственны и другие методы: рекомендации, согласование.

В систему финансового права входят все виды финансовых отношений, установленные соответствующими законами и актами.

5.1. Предмет финансового права:

В предмет финансового права входят, финансовые отношения и деятельность по формированию и исполнению финансовых отношений различных уровней (расходованию денежных средств, контролю их целевого и эффективного использования).

5.2. Особенности финансового права:

.

Статья 16. Ценные бумаги: понятие, признаки, классификация. Последствия утраты ценной бумаги.

.

1. Ценная бумага – документ, удостоверяющий в установленной форме имущественные права ее владельца на определенные материальные блага, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

2. Любая ценная бумага должна составляться в строго определенной форме и иметь все необходимые реквизиты. Во всякой ценной бумаге должна быть точно определена та юридическая возможность, на осуществление которой имеет право законные владелец ценной бумаги. 3. Важнейшей особенностью ценных бумаг является возможность их передачи другим лицам.

3.1. По способу выпуска ценные бумаги бывают:

3.2. По способу обозначения управомоченного лица бывают:

3.3. По виду выпускающего бумаги лица – эмитента:

3.4. По содержанию имущественного права:

3.5. Передача гражданских прав по ценной бумаге определяется в соответствии с Гражданским законодательством:

4. Индоссамент может быть бланковым (на предъявителя) или ордерным (с указанием лица – получателя исполнения). Индоссамент может быть ограничен только передачей индоссату представительских полномочий по осуществлению гражданских прав, удостоверенных ценной бумагой (препоручительный индоссамент) без передачи ему этих гражданских прав.

5. Акция – ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя (акционера, инвестора) на участие в управлении делами предприятия, на получение части дохода в виде дивиденда и части имущества при его ликвидации.

6. Облигация – ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от эмитента в установленный срок денежной суммы в размере ее номинальной стоимости, а также зафиксированного в ней процента, либо иные имущественные права.

7. Вексель – ценная бумага, удостоверяющая обязательство векселедателя или указанного им лица выплатить определенную сумму держателю векселя по наступлении предусмотренного векселем срока.

8. Чек – ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное письменное распоряжение чекодателя плательщику, чаще всего банку, уплатить держателю чека указанную в нем сумму.

8.1. Чек подлежит оплате при предъявлении его держателем плательщику в срок, установленный законом.

9. Депозитный или сберегательный сертификаты – ценные бумаги, удостоверяющие право вкладчика, соответственно юридического или физического лица на получение по истечении установленного срока суммы вклада и процентов в любом учреждении банкинг–корпорации.

9.1. Сертификаты могут быть именными или предъявительскими, срочными или до востребования, срок – до 1 года, при досрочном предъявлении проценты выплачиваются по пониженной ставке.

10. Банковская сберкнижка на предъявителя – ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на получение суммы в соответствии с условиями вклада.

11. Коносамент – ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от перевозчика указанного в ней груза.

12. Складское свидетельство – ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение со склада, указанного в ней товара.

.

Статья 16/1. Последствия утраты учетных записей, удостоверяющих гражданские права на бездокументарные ценные бумаги.

.

1. При утрате учетных записей, удостоверяющих гражданские права на бездокументарные ценные бумаги, лицо, осуществляющее учет гражданских прав, обязано незамедлительно опубликовать информацию об этом в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, и обратиться в арбитраж с заявлением о восстановлении данных учета гражданских прав в порядке, установленном процессуальным законодательством.

2. Требование о восстановлении данных учета гражданских прав на бездокументарные ценные бумаги может быть заявлено любым заинтересованным лицом. Восстановление данных учета гражданских прав осуществляется в порядке, установленном процессуальным законодательством. При восстановлении данных учета гражданских прав на бездокументарные ценные бумаги записи о правообладателях вносятся на основании решения арбитража.

3. Информация о восстановлении данных учета гражданских прав на бездокументарные ценные бумаги опубликовывается для всеобщего сведения в средствах массовой информации, в которых подлежат опубликованию сведения о банкротстве, на основании решения арбитража за счет лица, осуществлявшего этот учет на момент утраты учетных записей, удостоверявших гражданские права на бездокументарные ценные бумаги.

4. Записи об учете гражданских прав на бездокументарные ценные бумаги не имеют силы с момента, когда лицо, осуществляющее учет гражданских прав, утратило учетные записи, и до дня вступления в законную силу решения арбитража о восстановлении данных учета гражданских прав.

.

Статья 17. Сроки в гражданском праве: понятие, виды. Правила исчисления сроков.

.

1. Срок – определенный момент либо отрезок времени, с наступлением или истечением которого законодатель связывает возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.

2. Юридический факт.

2.1. Исчисление. Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

2.2. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

2.3. Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока.

2.4. Срок, исчисляемый месяцами, истекает в соответствующее число последнего месяца срока (аналогично – полгода, квартал).

2.5. Срок, определенный в полмесяца, рассматривается как срок, исчисляемый днями, и считается равным пятнадцати дням.

2.5.1. Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в котором нет соответствующего числа, то срок истекает в последний день этого месяца.

2.6. Срок, исчисляемый неделями, истекает в соответствующий день последней недели срока.

3. Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

.

Статья 18. Порядок совершения действий в последний день срока.

.

1. Если срок установлен для совершения какого–либо действия, оно может быть выполнено до двадцати четырех часов последнего дня срока.

2. Однако если это действие должно быть совершено в организации, то срок истекает в тот час, когда в этой организации по установленным правилам прекращаются соответствующие операции.

3. Письменные заявления и извещения, сданные в организацию связи до двадцати четырех часов последнего дня срока, считаются сделанными в срок.

4. Классификация сроков.

1) По субъекту установления:

2) По правовым последствиям:

3) По степени обязательности для сторон:

4) По степени определенности:

5) Общие (действуют на любые субъекты ГП) и специальные сроки (только для отношений, применительно к которым установлены соответствующие сроки).

6) По осуществлению гражданский прав:

.

Статья 19. Сроки исковой давности: понятие, виды, порядок исчисления. Перерыв и приостановление исчисления рока исковой давности. Требования, на которые исковая давность не распространяется.

.

1. Исковой давностью признается срок для защиты гражданского права по иску лица, право которого нарушено.

2. Общий срок исковой давности составляет три года со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего гражданского права и о том, кто является надлежащим ответчиком по иску о защите этого гражданского права.

3. Срок исковой давности не может превышать десять лет со дня нарушения права, для защиты которого этот срок установлен. Для отдельных видов требований законом могут устанавливаться специальные сроки исковой давности, сокращенные или более длительные по сравнению с общим сроком.

4. Сроки исковой давности и порядок их исчисления не могут быть изменены соглашением сторон.

5. Исковая давность применяется арбитражем только по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения арбитражем решения.

6. Односторонние действия, направленные на осуществление гражданского права (зачет, безакцептное списание денежных средств, обращение взыскания на заложенное имущество во внеочередном порядке и т.п.), срок исковой давности для защиты которого истек, не допускаются.

7. По обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока исковой давности начинается по окончании срока исполнения. По обязательствам, срок исполнения которых не определен или определен моментом востребования, срок исковой давности начинает течь со дня предъявления заимодателем требования об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется срок для исполнения такого требования, исчисление срока исковой давности начинается по окончании срока, предоставляемого для исполнения такого требования.

8. По регрессным обязательствам течение срока исковой давности начинается со дня исполнения основного обязательства.

9. Перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления.

9.1. Течение срока исковой давности приостанавливается:

1) если предъявлению иска препятствовало чрезвычайное и непредотвратимое при данных условиях обстоятельство (непреодолимая сила);

2) если истец или ответчик находится в составе Вооруженных Сил, переведенных на военное положение;

3) в силу установленной на основании закона отсрочки исполнения обязательств (мораторий);

4) в силу приостановления действия закона или иного правового акта, регулирующих соответствующее отношение.

9.2. Течение срока исковой давности приостанавливается при условии, что указанные обстоятельства возникли или продолжали существовать в последние шесть месяцев срока исковой давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев, в течение срока исковой давности.

10. Если стороны прибегли к предусмотренной законом процедуре разрешения спора во внеочередном порядке (процедура медиации, посредничество, административная процедура и т.п.), течение срока исковой давности приостанавливается на срок, установленный законом для проведения такой процедуры, а при отсутствии такого срока – на шесть месяцев со дня начала соответствующей процедуры.

11. Со дня прекращения обстоятельства, послужившего основанием приостановления течения срока исковой давности, течение ее срока продолжается. Остающаяся часть срока исковой давности, если она составляет менее шести месяцев, удлиняется до шести месяцев, а если срок исковой давности равен шести месяцам или менее шести месяцев, до срока исковой давности.

12. Течение срока исковой давности прерывается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга. После перерыва течение срока исковой давности начинается заново; время, истекшее до перерыва, не засчитывается в новый срок.

13. Течение срока исковой давности при защите нарушенного права в установленном порядке. Срок исковой давности не течет со дня обращения в арбитраж в установленном порядке за защитой нарушенного права на протяжении всего времени, пока осуществляется государственная защита нарушенного гражданского права.

14. При оставлении арбитражем иска без рассмотрения течение срока исковой давности, начавшееся до предъявления иска, продолжается в общем порядке, если иное не вытекает из оснований, по которым осуществление юридической защиты гражданского права прекращено.

15. Если арбитражем оставлен без рассмотрения иск, предъявленный в уголовном деле, начавшееся до предъявления иска течение срока исковой давности приостанавливается до вступления в законную силу решения, которым иск оставлен без рассмотрения.

16. Если после оставления иска без рассмотрения не истекшая часть срока исковой давности составляет менее шести месяцев, она удлиняется до шести месяцев, за исключением случаев, если основанием оставления иска без рассмотрения послужили действия (бездействие) истца.

17. Восстановление срока исковой давности. В исключительных случаях, когда арбитраж признает уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.), нарушенное право гражданина подлежит защите. Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев – в течение срока давности.

18. Должник или иное обязанное лицо, исполнившее обязанность по истечении срока исковой давности, не вправе требовать исполненное обратно, хотя бы в момент исполнения указанное лицо и не знало об истечении давности.

19. С истечением срока исковой давности по главному требованию считается истекшим срок исковой давности и по дополнительным требованиям (проценты, неустойка, залог, поручительство и т.п.).

20. Истечение срока исковой давности, о применении которой заявлено стороной в споре, является основанием решения об отказе в иске. Одновременно с истечением давности по основному требованию автоматически считается истекшим давностный срок по дополнительным требованиям, обеспечивавшим главное (залог, поручительство и т.д.). Должник, у которого при этом осталось имущество управомоченного лица («задавненное имущество»), может стать его владельцем по правилам о приобретательной давности.

21. Существует признанное мнение, что с истечением исковой давности субъективное право не погашается, а продолжает существовать, хотя и не может быть реализовано в принудительном порядке. Так, в случае исполнения обязанности должником по истечении срока исковой давности он не вправе требовать исполнение обратно, хотя бы в момент исполнения он и не знал об истечении давности.

22. Пропуск срока исковой давности имеет последствием не прекращение правоотношения, а ослабление его юридической силы, так как ответчик может противопоставить требованию истца возражение со ссылкой на давность. В этом случае требование не подлежит удовлетворению и не может быть использовано для зачета встречного требования.

23. В исключительных случаях закон допускает восстановление срока исковой давности по решению арбитража. Восстановление пропущенных давностных сроков возможно лишь в отношении граждан–истцов при наличии уважительных причин, которые имели место в последние шесть месяцев течения общего давностного срока (либо в любой момент течения давностного срока, сокращенного до шести и более месяцев). К числу таких причин закон относит только обстоятельства, связанные с личностью истца, в частности его тяжелую болезнь, беспомощное состояние или неграмотность, препятствовавшие ему прибегнуть для защиты своих интересов к помощи представителя. При этом арбитраж, несмотря на заявление ответчика об истечении давности, рассматривает спор так, как если бы исковая давность не истекла.

.

Статья 20. Требования, на которые исковая давность не распространяется.

.

Исковая давность не распространяется на:

.

Статья 21. Личные неимущественные права граждан и юридических лиц: понятие, виды, содержание. Защита чести достоинства, деловой репутации. Охрана изображения гражданина.

.

1. Личные неимущественные права – это субъективные права граждан, возникающие вследствие регулирования нормами гражданского права личных неимущественных отношений, не связанных с имущественными.

2. При характеристике личных неимущественных прав как субъективных гражданских прав необходимо отметить, что они являются правами строго личного характера. Данные гражданские права принадлежат гражданину от рождения или в силу закона, являются неотчуждаемыми и не могут передаваться другим лицам иным способом, кроме случаев, предусмотренных законом. В то же время имеются все основания отнести эти права к категории исключительных.

3. По своему характеру личные неимущественные права являются правами абсолютными.

3.1. Для личных неимущественных прав характерно наличие двух правомочий – возможности управомоченного лица:

3.2. Виды личных неимущественных прав:

.

Статья 22. Признаки личных неимущественных прав.

.

1. Гражданское законодательство различает личные гражданские права:

2. Личные гражданские права, связанные с имущественными, в процессе реализации могут выступать в качестве предпосылки возникновения имущественных прав. Так, авторство лица на произведение литературы влечет за собой имущественное право на получение авторского гонорара. Имущественные права в данном случае вторичны, поскольку они могут и не возникнуть либо возникнут, но не будут реализованы (отказ автора от получения гонорара).

3. К личным гражданские правам, не связанным с имущественными, относятся: право на жизнь, право на имя, право на индивидуальный облик и голос, право на честь и достоинство и др.

4. Урегулированные нормами гражданского права личные неимущественные права характеризуются следующими признаками:

5. Нематериальный характер личных гражданских прав. Этот признак проявляется в том, что данные гражданские права лишены экономического содержания. Это означает, что личные неимущественные права не могут быть оценены точно (например, в деньгах), для них не характерна возмездность, их осуществление не сопровождается имущественным предоставлением (эквивалентом) со стороны других лиц. Эта особенность предопределяет невозможность обращения взыскания на объект личного гражданского права.

6. Направленность на выявление и развитие индивидуальности личности. Именно институт личных неимущественных прав позволяет отличить одного субъекта гражданского права от другого, охраняя их самобытность и своеобразие.

7. Особенный объект личных неимущественных прав. Объектом этих гражданских прав могут являться нематериальные блага и результаты интеллектуальной деятельности.

8. Нематериальные блага относятся к особой группе объектов гражданских прав и представляют собой не имеющие экономического содержания и неотделимые от личности их носителя блага и свободы, признанные действующим законодательством.

9. Перечень нематериальных благ: жизнь, здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна.

10. Наряду с собственно нематериальными благами предусмотрены гражданские права: свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, на имя, авторства, а также иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона.

11. Специфика оснований возникновения и прекращения личных неимущественных прав. Неимущественные права могут возникать (или прекращаться) при наступлении определенных событий, вследствие юридических поступков, порождаться актами компетентных органов.

12. К событиям относятся обстоятельства, возникновение и развитие которых не зависят от воли людей (рождение, достижение определенного возраста и др.). Так, с момента рождения человек обладает субъективными правами на имя, здоровье, благоприятную окружающую среду, индивидуальный облик и т. п.

13. Юридические поступки характеризуются как правомерные действия субъекта гражданского права, совершенные независимо от намерения вызвать определенные правовые последствия, но которые возникают в силу закона. Например, создание произведения искусства (поступок) порождает право гражданина на авторство.

14. Под юридическим актом понимается правомерное действие компетентного государственного органа, направленное на достижение правового результата. Так, право авторства на изобретение возникает с момента юридического акта – регистрации в Госпатенте.

15. Некоторые неимущественные правомочия возникают в связи с заключением сделок, например, правомочие на тайну переписки – из договора оказания услуг организациями почтовой связи, правомочие на юридическую тайну – из договора поручения.

16. Преобладающее количество личных неимущественных прав прекращается со смертью их носителя (например, право на неприкосновенность жилища). Однако бывают и исключения, если произведение, не обнародованное при жизни автора, может быть обнародовано после его смерти лицом, обладающим исключительным правом на произведение, если обнародование не противоречит воле автора произведения, определенно выраженной им в письменной форме (в завещании, письмах, дневниках и тому подобном). Таким образом, под личными неимущественными правами следует понимать субъективные права, возникающие по поводу нематериальных благ или результатов интеллектуальной деятельности, не подлежащих точной денежной оценке, тесно связанные с личностью управомоченного лица, направленные на выявление и развитие его индивидуальности и имеющие специфические основания возникновения и прекращения.

.

Статья 23. Виды личных неимущественных прав.

.

1. Существуют различные классификации неимущественных прав. Основными из них являются следующие:

1) По степени связанности личных неимущественных прав с имущественными правами обладателей этих прав различают:

2) В зависимости от интересов, составляющих личные права, их происхождения и связи с теми или иными сторонами жизни выделяют:

2. В юридической науке существует мнение о том, что наиболее объективным и пригодным признаком для классификации неимущественных прав могут быть духовные блага, неотделимо принадлежащие личности.

2.1. По этому критерию неимущественные права делятся на:

3. По их юридической природе, отраслевой специфике проявления, особенностям способов реализации и духовно–нравственным основам существования личные неимущественные права классифицируются следующим образом:

4. По целевой направленности личных неимущественных прав различают:

.

Статья 24. Защита чести достоинства и деловой репутации.

.

1. Каждому человеку присущи такие блага, как честь, достоинство, деловая репутация, а юридическому лицу – деловая репутация.

2. Честь – это общественная оценка личности с социально–этической точки зрения, определенная мера духовных, социальных качеств человека.

3. Достоинство – самооценка, представление о своей собственной ценности как личности. Достоинство человеческой личности признается государством в равной мере за всеми членами общества, что не исключает признания больших заслуг одних перед другими.

4. Деловая репутация гражданина определяется уровнем его профессиональной квалификации, а юридического лица – оценкой производственной или иной деятельности в соответствии с его правовым статусом в условиях рыночных отношений.

5. Категории «честь» и «достоинство» определяют отношение к человеку как высшей общественной ценности. С этими категориями тесно связано такое понятие, как «репутация».

6. В органическом единстве с понятием «честь» как определенной социальной оценкой человека находится категория достоинства, которая является определенным отражением этой социальной оценки в сознании самого субъекта.

7. Смысл термина «репутация» в значительной степени совпадает с понятием чести. Однако в репутации личности в большей мере проявляются ее деловые качества, нежели этические.

8. Под деловой репутацией следует понимать один из аспектов репутации в целом, который отражает сложившееся мнение о качествах субъекта в сфере его профессиональной деятельности.

9. Честь и достоинство личности, деловая репутация гражданина и юридического лица неразрывно связаны с гражданским правом, поскольку их ограничение или утрата влекут за собой снижение определенного статуса в правоотношениях с другими субъектами. Поэтому честь, достоинство, деловая репутация являются важнейшими социально–правовыми ценностями для любого государства и общества, нуждающимися в соответствующей правовой защите.

10. В гражданско–правовом смысле категории чести, достоинства и деловой репутации следует рассматривать как социальные нематериальные блага, защищаемые гражданским правом, и как особые субъективные права.

11. Каждый субъект гражданского права наделяется определенной совокупностью политических, имущественных, личных неимущественных прав, определяющих его правовое положение. В их число входят субъективные права на честь, достоинство и деловую репутацию. Эти гражданские права являются элементами правосубъектности гражданина или организации (юридического лица). 12. Правосубъектность является особым специфическим правовым свойством индивида. В силу этого свойства он как субъект гражданского права с момента рождения наделяется определенной совокупностью гражданских прав. Правосубъектность определяет в той или иной мере положение граждан в обществе, выражает отношения между гражданами и государством.

13. Право на честь, достоинство и деловую репутацию является абсолютным субъективным правом вследствие того, что субъективному праву управомоченного лица корреспондирует обязанность неопределенного круга лиц. Содержание этой всеобщей обязанности заключается в воздержании от посягательств на честь, достоинство и деловую репутацию индивида или юридического лица. Государство охраняет честь, достоинство и деловую репутацию соответственно граждан или организаций (юридических лиц) установлением всеобщей обязанности воздерживаться от посягательства на эти социальные блага и предоставлением юридической защиты в случаях их нарушения.

14. Право на честь, достоинство и деловую репутацию, равно как и основные гражданские права, закрепленные законодательством, имеют реальное значение для субъектов гражданского права не только при его нарушении, но и независимо от него. Наделяя то или иное физическое и юридическое лицо определенными гражданскими правами, государство обеспечивает необходимую систему гарантий для их реализации и защиты, для осуществления законности на территории государства, а также предусматривающую ответственность обязанных лиц.

15. Право на защиту чести, достоинства и деловой репутации закреплено в Гражданском законодательстве. Гражданин вправе требовать в установленном порядке опровержения порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию сведений, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

15.1. Таким образом, для защиты чести, достоинства и деловой репутации необходимо одновременное наличие следующих условий:

16. Важно и то, что такое право возникает независимо от способа распространения таких сведений, а не только в результате публикаций в средствах массовой информации, как это было ранее. В этом же пункте указано, что по требованию заинтересованных лиц допускается защита чести и достоинства гражданина и после его смерти. Действительно, порочащие сведения в отношении такого лица не должны умалять репутацию, доброе имя его семьи и других субъектов правоотношений.

17. Распространенные в средствах массовой информации не соответствующие действительности сведения должны быть опровергнуты также в средствах массовой информации, а если указанные сведения содержатся в том или ином документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву. Что касается порядка опровержения в иных ситуациях, то он устанавливается арбитражем.

18. Гражданин, в отношении которого средствами массовой информации опубликованы сведения, порочащие честь, достоинство и деловую репутацию, имеет право на публикацию своего ответа в тех же средствах массовой информации.

19. Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, стали широко известны и в связи с этим опровержение невозможно довести до всеобщего сведения, гражданин вправе требовать удаления соответствующей информации из материальных носителей. А в случаях, когда без уничтожения экземпляров материальных носителей удаление порочащей информации невозможно, гражданин вправе требовать пресечения или запрещения дальнейшего распространения таких сведений путем их изъятия и уничтожения без какой бы то ни было компенсации.

20. Особую актуальность приобретает распространение сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, в сети Интернет. Гражданин вправе требовать удаления соответствующей информации, а также опровержения указанных сведений способом, обеспечивающим доведение опровержения до пользователей сети Интернет.

21. При невозможности установить лицо, распространившее сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию гражданина, пострадавшее лицо вправе обратиться в арбитраж с заявлением о признании распространенных сведений не соответствующими действительности.

22. Способами защиты чести, достоинства и деловой репутации являются: опровержение порочащих сведений, не соответствующих действительности, опубликование ответа, возмещение убытков и компенсация морального вреда.

23. Эти правила, за исключением положений о компенсации морального вреда, могут быть применены арбитражем также к случаям распространения любых других не соответствующих действительности сведений о гражданине, если такой гражданин докажет несоответствие указанных сведений действительности.

24. Кроме того, положения о защите деловой репутации гражданина, также кроме положений о компенсации морального вреда, применяются к защите деловой репутации юридического лица.

25. На требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ исковая давность не распространяется, кроме случаев, предусмотренных законом. В частности, срок исковой давности по требованиям, предъявляемым в связи с распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию в средствах массовой информации, составляет один год со дня опубликования таких сведений в соответствующих средствах массовой информации.

.

Статья 25. Охрана изображения гражданина.

.

1. Обнародование и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускается только с согласия этого гражданина. После смерти гражданина его изображение может использоваться только с согласия детей и пережившего супруга, а при их отсутствии – с согласия родителей.

1.1. Такого согласия не требуется в случаях, когда:

2. Само изображение нельзя считать нематериальным благом, в том числе и в совокупности с материальным носителем. Что касается внешности, то она является неотчуждаемым, непередаваемым и принадлежащим человеку от рождения нематериальным благом.

3. Переходить может только право на дачу согласия на использование изображения гражданина. Если гражданин не дал согласия на обнародование своего изображения или сам не обнародовал его, то такое изображение следует считать сохраненным в тайне. При нарушении гражданских прав и интересов гражданина, в том числе при обнародовании изображения гражданина без его согласия, требуется применить соответствующие способы защиты.

4. Лицо, чьи гражданские права были нарушены, имеет право требовать компенсации морального вреда, а если использование его изображения было связано с извлечением прибыли, то и возмещения упущенной выгоды. Нематериальные блага защищаются в соответствии с Гражданским законодательством и другими законами в случаях и в порядке, ими предусмотренными, а также в тех случаях и тех пределах, в каких использование способов защиты гражданских прав вытекает из существа нарушенного нематериального права и характера последствий этого нарушения. При незаконном использовании изображения лица, гражданин вправе требовать прекращения такого использования.

5. Лицо также имеет право требовать защиты чести и достоинства при искажении его изображения. Такой способ защиты гражданских прав гражданина может быть применен, например, если лицо дало согласие на использование своего изображения на фотографиях, однако позднее обнаружило, что после обработки фотографий его изображение стало искаженным, допустим, имеет карикатурный вид. Подобного рода изменения изображения необходимо оговаривать заранее и получать согласие лица, уведомив его о них. Также в практике встречаются случаи, когда помимо незаконного использования, демонстрации изображения лица, оскорбительный характер носит и сам способ такого использования (например, опубликование фото–сопровождения к статье, содержащей негативную информацию, которая в связи с этим может быть истолкована применительно к изображенному в ней лицу). При такой ситуации, вред будет причинен таким нематериальным благам как честь, достоинство и деловая репутация, а не только нарушено право на использование изображения лица.

.

Раздел III. Гражданско–правовые сделки.

Статья 26. Понятие, признаки и классификация сделок. Форма сделки и последствия ее несоблюдения.

.

1. Сделка – действия граждан или юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, т.е. на вызывание правового последствия.

2. Сделки являются разновидностью юридического факта – конкретного жизненного обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

3. Признаки сделок:

4. Некоторые сделки состоят только из одного волеизъявления (таковы, например, выдача полномочия, заявление о зачете, принятие наследства, одобрение сделки). Многие сделки слагаются из нескольких согласованных по содержанию волеизъявлений. В качестве примеров таких сделок можно сослаться на договор купли–продажи, договор банковской гарантии, договор простого товарищества и договор о прощении долга.

5. С учетом сказанного сделка определяется как фактический состав, который содержит по меньшей мере одно или несколько волеизъявлений, направленных на вызывание определенного правового последствия.

.

Статья 27. Условия действительности сделок.

.

1. Действительность сделки означает признание за ней качеств юридического факта, порождающего тот правовой результат, к которому стремились субъекты сделки.

1.1. Она определяется следующими условиями:

2. Основные виды сделок.

1) по количеству сторон:

2) по наличию (отсутствию) встречного предоставления:

3) по моменту заключения:

4) по обусловленности действительности сделки наличием (отсутствием) ее основания (каузы):

5) по уровню доверительности отношений сторон:

6) по способу закрепления волеизъявления сторон сделки:

7) по особенностям юридического механизма действия сделок (по наличию (отсутствию) в сделке условия как юридического факта, с которым стороны связали возникновение (прекращение) гражданских прав и обязанностей по сделке):

7) по виду желаемых правовых последствий:

8) по особому порядку совершения сделки, обусловленному целью предотвращения конфликтов между членами корпорации и ее исполнительными органами:

3. Форма сделок. Одним из условий действительности сделки является облечение воли субъектов, совершающих сделку, в требуемую законом форму. Форма сделок бывает устной или письменной.

3.1. Устно могут совершаться любые сделки, если:

Все остальные сделки должны совершаться в письменной форме.

4. Письменная форма бывает простой и заверительной. Письменная форма представляет собой выражение воли участников сделки путем составления документа, отражающего содержание сделки и подписанного лицами, совершающими сделку. Заверительная форма отличается от простой письменной формы тем, что на документе, отвечающем перечисленным выше требованиям, совершается удостоверительная надпись заверителем или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое заверительное действие.

5. Договоры могут совершаться не только составлением единого документа, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

6. Для соблюдения простой письменной формы обязательным Условием является подписание документа уполномоченным лицом. Если гражданин не может собственноручно подписать документ вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности, то по его просьбе документ может подписать другой гражданин. Подпись этого гражданина должна быть заверительно удостоверена с указанием причин, в силу которых совершающий сделку гражданин не мог подписаться собственноручно. Следует иметь в виду, что рукоприкладчик–гражданин, подписывающий документ по просьбе другого лица, сам не является участником сделки. Никаких гражданских прав и обязанностей по сделке, которая им подписана, в отношении рукоприкладчика не возникает. Его роль сводится исключительно к восполнению физического недостатка, неграмотности либо проявлений болезни лица, являющегося действительным участником сделки.

7. Все сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в письменной форме. Исключение составляют сделки, требующие заверительной формы, а также сделки, которые могут совершаться устно.

8. Сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, составляют вторую группу сделок, требующих простой письменной формы. Форма сделки определяется законом, действующим на момент ее совершения. Увеличение впоследствии минимального размера оплаты труда не может служить основанием для утверждения о несоблюдении установленной законом формы сделки.

9. Третью группу составляют сделки между гражданами, письменная форма совершения которых предусмотрена законом. Особенность этих сделок в том, что они не зависят от суммы сделки, требование письменной формы обусловлено либо особой значимостью этих сделок по сумме, срокам, предмету сделки, либо возможностью злоупотреблений при отсутствии письменной формы. Так, соглашение о неустойке, залоге, поручительстве, других способах обеспечения исполнения обязательств, предварительный договор должен совершаться в письменной форме независимо от суммы сделки при условии, что их участниками являются граждане. Если же сделки совершаются между юридическими лицами, то закон не содержит специального дополнительного требования о письменной форме, поскольку действует общее правило о письменной форме сделок, совершаемых юридическими лицами.

10. Несоблюдение требуемой законом письменной формы может приводить к различным последствиям. Общим правилом является недопущение свидетельских показаний в подтверждение сделки и ее условий. Недействительность сделок, не облеченных в требуемую законом простую письменную форму, наступает лишь в случаях, прямо указанных в законе или соглашении сторон. Например, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность в силу прямого указания закона.

Если же таких указаний нет, арбитраж ограничивается констатацией факта, что сделка, совершенная с нарушением требования о ее простой письменной форме, не имела места, т. е. за действиями граждан и юридических лиц, хотя и совершенных, не признается значение юридического факта.

11. Заверительная форма требуется для совершения сделок, прямо предусмотренных законом, а также соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма и не требовалась.

12. Заверительная форма отличается от простой письменной формы только тем, что специально уполномоченное должностное лицо – заверитель совершает на письменном документе удостоверительную надпись. В случаях, предусмотренных законодательными актами, удостоверительные надписи вправе совершать и иные должностные лица, например, капитаны судов загран плавания, главные врачи, консулы и т.д. Правила совершения заверительных действий регулируются законодательством. За совершение удостоверительной надписи взимается государственная пошлина.

13. Заверительная форма обычно предусматривается для сделок, в которых волеизъявление сторон необходимо зафиксировать достаточно определенно – таких, как завещание, дарение, купля–продажа недвижимости в жилищной сфере. В ряде случаев заверительная форма требуется и для сделок с участием юридических лиц и между ними, например, залог недвижимости – ипотека требует заверительной формы.

14. Наряду с рассмотренными формами совершения сделок законом введена дополнительная стадия совершения отдельных видов сделок – государственная регистрация. Если законом предусмотрено, что та или иная сделка подлежит государственной регистрации, то до момента государственной регистрации сделка не считается совершенной.

15. Обязательность государственной регистрации предусмотрена Гражданским законодательством для сделок с землей и другим недвижимым имуществом. Государственная регистрация сделок с движимым имуществом определенного вида может быть введена законом.

16. Требование государственной регистрации не может быть установлено соглашением сторон, т. е. стороны не вправе требовать регистрации сделки с имуществом, если его регистрация не предусмотрена законом.

17. Закон различает регистрацию гражданских прав на недвижимое имущество и регистрацию сделок с недвижимым имуществом. В отношении сделок, влекущих переход права собственного владения, требование о государственной регистрации самой сделки, как правило, отсутствует, поскольку регистрации подлежит переход права собственного владения.

18. Отказ в государственной регистрации либо уклонение как соответствующего органа, так и участников договора от его регистрации могут быть обжалованы в арбитраж.

19. Последствия несоблюдения заверительной формы, а также требования о государственной регистрации более жесткие, нежели последствия несоблюдения простой письменной формы. Несоблюдение заверительной формы сделки, равно как и требования о государственной регистрации, влечет недействительность сделки. В силу прямого указания закона такая сделка относится к ничтожным. Таким образом, соблюдение заверительной формы и требования о государственной регистрации является обязательным условием действительности сделки при условии, что законом либо соглашением сторон предусмотрена заверительная форма сделки, либо законом установлена ее обязательная государственная регистрация.

.

Статья 28. Форма сделок.

.

1. Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или заверительной).

2. Сделка, которая может быть совершена устно, считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку.

3. Молчание признается выражением воли совершить сделку в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон.

.

Статья 29. Устные сделки.

.

1. Сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или заверительная) форма, может быть совершена устно.

2. Если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена заверительная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность.

3. Сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, могут по соглашению сторон совершаться устно, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору.

.

Статья 30. Письменная форма сделки.

.

1. Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

2. Двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными законодательством.

3. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки.

4. Использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно–цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

5. Если гражданин вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности не может собственноручно подписаться, то по его просьбе сделку может подписать другой гражданин. Подпись последнего должна быть засвидетельствована заверителем либо другим должностным лицом, имеющим право совершать такое заверительное действие, с указанием причин, в силу которых совершающий сделку не мог подписать ее собственноручно.

6. Однако при совершении сделок и доверенностей на их совершение подпись того, кто подписывает сделку, может быть удостоверена также организацией, где работает гражданин, который не может собственноручно подписаться, или администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении.

.

Статья 31. Сделки, совершаемые в простой письменной форме.

.

1. Должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих заверительного удостоверения:

1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;

2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случаях, предусмотренных законом, – независимо от суммы сделки.

2. Соблюдение простой письменной формы не требуется для сделок, которые могут быть совершены устно.

.

Статья 32. Последствия несоблюдения простой письменной формы сделки.

.

1. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их гражданские права приводить письменные и другие доказательства.

2. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

3. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет недействительность сделки.

.

Статья 33. Заверительно удостоверенные сделки.

.

1. Заверительное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующем установленным требованиям, удостоверительной надписи заверителем или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое заверительное действие.

2. Заверительное удостоверение сделок обязательно:

.

Статья 34. Государственная регистрация сделок.

.

1. Сделки с землей и другим недвижимым имуществом подлежат государственной регистрации в случаях и в порядке, предусмотренных гражданским законодательством и законом о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

2. Законом может быть установлена государственная регистрация сделок с движимым имуществом определенных видов.

.

Статья 35. Последствия несоблюдения заверительной формы сделки и требования о ее регистрации.

.

1. Несоблюдение заверительной формы, а в случаях, установленных законом, – требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной.

2. Если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую заверительного удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей сделку стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее заверительное удостоверение сделки не требуется.

3. Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, арбитраж вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением арбитража.

4. В случаях, предусмотренных пунктами 2 и 3 настоящей статьи, сторона, необоснованно уклоняющаяся от заверительного удостоверения или государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в совершении или регистрации сделки.

5. Недействительность сделки. Ничтожнее и оспоримые сделки. Правовое последствия недействительности сделки. Санация недействительной сделки.

6. Условия действительности сделок:

Сделка с нарушениями данных условий будет считаться недействительной.

7. Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не обладает качествами юридического факта, способного породить те гражданско–правовые последствия, наступление которых желали объекты. Сделка, которая не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, она недействительна с момента ее совершения.

8. Недействительную сделку необходимо отличать от незаключенной, так как последняя в силу отсутствия каких–либо необходимых элементов вообще не является юридическим фактом и не порождает никаких правовых последствий.

9. Недействительные сделки делятся на оспоримые и ничтожные. Различия между ними следующие:

10. Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает ее оспоримости.

.

Статья 36. Основания и правовые последствия недействительности сделок.

.

1. Сделка может быть признана недействительной только по основаниям, установленным законом.

2. Общее основание недействительности сделки – несоответствие сделки требованиям закона или иных правовых актов. По данному основанию признаются недействительными те незаконные сделки, которые не подпадают по действие иных норм об основаниях недействительности сделок.

3. Специальные основания делятся на 4 группы:

4. Нарушающими требования о содержании сделки являются сделки, совершенные с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности. Такие сделки признаются ничтожными в силу того, что лицо умышленно нарушает публичный правопорядок. Для их участников предусмотрены жесткие конфискационные санкции.

5. Сделки, совершенные лицами, не способными к их совершению, делятся на сделки, совершенные недееспособными или не полностью дееспособными гражданами, и сделки юридических лиц, превышающие их правоспособность.

6. К первой группе относятся:

7. К недействительным сделкам, связанным с превышением правоспособности юридического лица, относятся сделки юридических лиц, выходящие за пределы их правоспособности, и сделки юридических лиц, не имеющих сертификата на занятие соответствующей деятельностью.

8. Несоблюдение квалифицированной письменной, заверительной формы сделки или требования о ее государственной регистрации влечет недействительность сделки. Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны возможности ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не влечет недействительности сделки.

9. Письменная форма считается квалифицированной, когда ее несоблюдение в соответствии с законом влечет недействительность сделки.

Однако арбитраж может признать действительной сделку, требующую заверительного удостоверения или государственной регистрации, если одна из сторон начала ее исполнение, а другая уклоняется от заверительного удостоверения или государственной регистрации.

10. Недействительными на основании несоответствия волеизъявления подлинной воле сторон являются:

Мнимой считается сделка, совершенная без намерения породить соответствующие ей правовые последствия, а притворной – сделка, прикрывающая другую сделку.

11. Правовые последствия недействительности сделок. Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью. Главное последствие недействительности сделки – недопустимость ее исполнения.

12. По требованию опекуна (родителей, усыновителей) арбитраж может признать действительными сделки недееспособных и сделки малолетних, если они совершены к выгоде недееспособной стороны.

13. Если иное не предусмотрено законом, то каждая из сторон недействительной сделки обязана возвратить другой все полученное по сделке. Это – двусторонняя реституция.

14. В некоторых случаях возможно недопущение реституции, то есть изъятие всего полученного и причитающегося по сделке в доход государства, либо односторонняя реституция.

15. По отдельным сделкам предусматривается право пострадавшего на возмещение другой стороной причиненного ему реального ущерба (но не упущенной выгоды).

16. Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.

17. Недействительность основного обязательства обычно влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, но недействительность обеспечения обязательства не влечет недействительность основного обязательства.

18. Санация. При определенных условиях законодательство дает возможность сторонам недействительной сделки (или их законным представителям) произвести своеобразную санацию такой сделки путем предъявления иска о признании ее действительной. Например, по иску родителей (усыновителей, опекуна) малолетнего гражданина заключенная им сделка может быть признана арбитражем действительной, если она совершена к его выгоде.

.

Статья 37. Отдельные виды недействительных сделок: сделки, совершенное под влиянием обмана или существенного заблуждения, кабальные сделки.

.

1. Сделка, совершенная под влиянием заблуждения, может быть признана арбитражем недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения, если заблуждение было настолько существенным, что эта сторона, разумно и объективно оценивая ситуацию, не совершила бы сделку, если бы знала о действительном положении дел.

2. Заблуждение предполагается достаточно существенным, в частности если:

3. Заблуждение относительно мотивов сделки не является достаточно существенным для признания сделки недействительной.

Сделка не может быть признана недействительной по основаниям, предусмотренным настоящей статьей, если другая сторона выразит согласие на сохранение силы сделки на тех условиях, из представления о которых исходила сторона, действовавшая под влиянием заблуждения. В таком случае арбитраж, отказывая в признании сделки недействительной, указывает в своем решении эти условия сделки.

4. Арбитраж может отказать в признании сделки недействительной, если заблуждение, под влиянием которого действовала сторона сделки, было таким, что его не могло бы распознать лицо, действующее с обычной осмотрительностью и с учетом содержания сделки, сопутствующих обстоятельств и особенностей сторон.

5. Сторона, по иску которой сделка признана недействительной, обязана возместить другой стороне причиненный ей вследствие этого реальный ущерб, за исключением случаев, когда другая сторона знала или должна была знать о наличии заблуждения, в том числе если заблуждение возникло вследствие зависящих от нее обстоятельств. Сторона, по иску которой сделка признана недействительной, вправе требовать от другой стороны возмещения причиненных ей убытков, если докажет, что заблуждение возникло вследствие обстоятельств, за которые отвечает другая сторона.

6. Современное гражданское право также использует понятие «кабальная сделка», что говорит о недобросовестном использовании стороной соглашения разных стечений обстоятельств жизни другого лица. Кабальная сделка регламентируется признание той операции, которая была выполнена на очень невыгодных условиях. Кабальность договора подразумевает тот факт, что одна из сторон была вынуждена в связи с жизненными обстоятельствами совершить сделку, при этом другое лицо воспользовалось этим.

7. Это значит, что признать в арбитраже сделку ничтожной, основываясь на положениях Гражданского законодательства, можно, если получится установить следующие признаки кабальности:

8. Кроме того, в арбитраже потребуется доказать, что одна из сторон воспользовалась стечением жизненных обстоятельств для совершения сделки на несправедливых для другого лица условиях. Доказательства этих фактов предоставляет истец – пострадавшая сторона в рамках срока исковой давности, который равен одному году.

.

Статья 38. Крайне невыгодные условия.

.

1. Подразумевается, что условия договора на 100% противоречат интересам стороны, которая вынуждена была из–за тяжелых обстоятельств подписать его. Крайне невыгодные положения соглашения существенно противоречат условиям, которые традиционно применяются в рамках совершенных идентичных сделок. Главный аспект – возмездность в денежном выражении.

2. Фраза «невыгодные условия», которая используется в тексте правовой нормы, не очень корректно отражает всю суть такой ситуации. С экономической точки зрения совершение кабальной сделки для сторон остается выгодным, в сравнении с ситуацией, если бы такой договор совсем не был заключен.

.

Статья 39. Стечение тяжелых обстоятельств.

.

1. Этот факт подразумевает, что лицо попало в сложное положение, которое вынуждает его заключить соглашение максимально быстро, чтобы минимизировать развитие катастрофической ситуации.

Осведомленность контрагента о тяжелых жизненных обстоятельствах.

2. Гражданско–процессуальное право требует доказать тот факт, что вторая сторона не только знала о тяжелых обстоятельствах, но также использовала их во время переговоров перед сделкой. Отсутствие злого намерения контрагента не говорит о факте недобросовестного использования своих финансовых преимуществ для получения выгодных условий. Подготовить доказательную базу бывает очень сложно.

3. Разграничение между кабальной сделкой и выполненной под влиянием насилия или угрозы.

4. Гражданско–процессуальное право регламентирует, что тяжелые жизненные обстоятельства могут наступить вследствие угроз, насильственных действий другой стороны. Если пострадавшая сторона заключает из–за такой ситуации, договор заключен на очень несправедливых для себя условиях, то какой состав договора ничтожен и рассматривается арбитражем.

5. Оспоримость сделки, в которой одна из сторон угрожала или применила силу против другой, регламентируется законодательством. В этой ситуации сделка не относится к кабальной разновидности. Осведомленность о подобном воздействии на лицо является поводом отказаться от совершения сделки на любых условиях. Если соглашение было заключено, оспаривать его ничтожность важно на идентичных основаниях, что и договор, заключенный вследствие насилия или угроз, является ничтожным.

.

Статья 40. Последствия признания в арбитраже сделки кабальной.

.

1. Кабальность соглашение признается только в арбитражном порядке. При этом в процессе рассмотрения дела потребуется выполнить три задачи:

2. Каждая задача связана с остальными, поэтому они остаются значимыми для арбитража при признании соглашения ничтожным. Если договор признается кабальным, могут наступить такие последствия, как двусторонняя или одностороння реституция, прекращение обязательств.

3. Односторонняя реституция применима к контрагенту, виновному в заключении кабальной сделки. Все доходы, которые были получены им, изымаются в бюджет государства. Арбитр выносит решение взыскать с контрагента в пользу истца одновременно убытки, которые были им понесены.

4. Двусторонняя реституция подразумевает передачу сторонами друг другу всего, что было получено в рамках совершенной сделки. Иногда арбитр решает прекратить обязательства по договору, которые могли бы наступить в будущем. Это значит, что сохраняются условия те, которые существовали на дату вынесения такого решения. Это безвозмездное прекращение обязанностей сторон, которые потребовалось бы исполнить в рамках сделки.

5. Обстоятельства, которые признаются арбитражем тяжелыми:

6. Эти ситуации часто приводят к разным тяжелым последствиям, которые могут решиться только за счет заключения кабального договора, например, с увеличенной курсовой разницей, условием о передаче безвозмездно имущества в счет погашения долга, вне зависимости от его стоимости.

7. Отдельные виды недействительных сделок: сделки с несовершеннолетними, недееспособными и ограниченно дееспособными.

.

Статья 41. Недействительность сделки, совершенной гражданином, признанным недееспособным.

.

1. Ничтожна сделка, совершенная гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства.

Каждая из сторон такой сделки обязана возвратить другой все полученное в натуре, а при невозможности возвратить полученное в натуре – возместить его стоимость в деньгах.

Дееспособная сторона обязана, кроме того, возместить другой стороне понесенный ею реальный ущерб, если дееспособная сторона знала или должна была знать о недееспособности другой стороны.

2. В интересах гражданина, признанного недееспособным вследствие психического расстройства, совершенная им сделка может быть по требованию его опекуна признана арбитражем действительной, если она совершена к выгоде этого гражданина.

.

Статья 42. Недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет.

.

1. Ничтожна сделка, совершенная несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (малолетним). К такой сделке применяются правила, предусмотренные Гражданским законодательством.

2. В интересах малолетнего совершенная им сделка может быть по требованию его родителей, усыновителей или опекуна признана арбитражем действительной, если она совершена к выгоде малолетнего.

3. Правила настоящей статьи не распространяются на мелкие бытовые и другие сделки малолетних, которые они вправе совершать самостоятельно.

.

Статья 43. Недействительность сделки, совершенной несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет.

.

1. Сделка, совершенная несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет без согласия его родителей, усыновителей или попечителя, в случаях, когда такое согласие требуется в соответствии с законодательством, может быть признана арбитражем недействительной по иску родителей, усыновителей или попечителя.

Если такая сделка признана недействительной, соответственно применяются правила, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 статьи 41 настоящего протокола.

2. Правила настоящей статьи не распространяются на сделки несовершеннолетних, ставших полностью дееспособными.

.

Статья 44. Недействительность сделки, совершенной гражданином, ограниченным арбитражем в дееспособности.

.

1. Сделка по распоряжению имуществом, совершенная без согласия попечителя гражданином, ограниченным арбитражем в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, может быть признана арбитражем недействительной по иску попечителя.

Если такая сделка признана недействительной, соответственно применяются правила, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 статьи 41 настоящего протокола.

2. Правила настоящей статьи не распространяются на мелкие бытовые сделки, которые гражданин, ограниченный в дееспособности, вправе совершать самостоятельно.

.

Статья 45. Недействительность сделки, совершенной гражданином, не способным понимать значение своих действий или руководить ими.

.

1. Сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не был способен понимать значение своих действий или руководить ими, может быть признана арбитражем недействительной по иску этого гражданина либо иных лиц, чьи права или охраняемые законом интересы нарушены в результате ее совершения.

2. Сделка, совершенная гражданином, впоследствии признанным недееспособным, может быть признана арбитражем недействительной по иску его опекуна, если доказано, что в момент совершения сделки гражданин не был способен понимать значение своих действий или руководить ими.

3. Если сделка признана недействительной на основании настоящей статьи, соответственно применяются правила, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 статьи 41 настоящего протокола.

.

Статья 46. Отдельные виды недействительных сделок: сделки, совершенное с нарушением требований закона, совершенные с целью, противоправной основам правопорядка или нравственности, мнимые и притворные сделки.

.

1. Сделки с пороками содержания признаются недействительными вследствие расхождения условий сделки с требованиями законодательства и иных правовых актов.

2. Среди отдельных составов недействительных сделок с пороками содержания следует назвать сделки, совершаемые с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, а также мнимые и притворные сделки, установленные законодательством.

3. Сделки, совершаемые с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, представляют собой квалифицированный состав недействительной сделки, не соответствующей требованиям закона. Иными словами, к составу недействительной сделки с пороком содержания добавляется квалифицирующий субъективный момент – цель. Следовательно, при установлении факта нарушения требований закона в условиях сделки такая сделка признается недействительной, но если при этом сделка была совершена с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, то наступают более жесткие последствия, предусмотренные законом, – взыскание всего полученного в доход государства.

4. Роль гражданского законодательства – устранение неблагоприятных имущественных последствий.

Карательные санкции к одной или к обеим сторонам могут быть применены при наличии следующих условий:

5. С учетом всех этих обстоятельств в доход государства будет взыскано либо все полученное по сделке, либо все причитавшееся в возмещение полученного, либо, наконец, и то и другое. Так, если с умыслом действовали обе стороны, но одна из сторон исполнение произвела, а другая не произвела, то со стороны, получившей исполнение по сделке, будет взыскано в доход государства как все ею полученное, так и все, что она сама должна была исполнить по сделке.

6. Мнимые и притворные сделки – сделки с отсутствием основания, т.е. того типового юридического результата, который должен был бы иметь место в действительной сделке.

6.1. Мнимая сделка – это сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия. При этом стороны (и притом обязательно обе стороны) умышленно, по взаимному соглашению выразили не то, что они на самом деле имели в виду, для того чтобы замаскировать свои подлинные замыслы.

В мнимых сделках по существу имеется одно только волеизъявление, в основе которого нет воли совершить данную сделку иначе, как только для виду. Поскольку решающее значение придается именно воле, наличие подобного «пустого» волеизъявления никакой правовой силы иметь не может.

6.2. Мнимая сделка всегда ничтожна, стороны не имеют намерения совершить сделку, а стремятся лишь создать у окружающих видимость ее заключения. Поэтому мнимые сделки называют фиктивными. Форма удостоверения мнимых сделок не имеет значения. Должна быть признана ничтожной и сделка, совершенная в натуральной форме.

7. Притворной считается всякая сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку.

7.1. Как и мнимая, притворная сделка, совершается для вида, без намерения создать правомерный юридический результат. Однако волеизъявление в притворной сделке направлено на достижение определенного правового эффекта, но в тоже время стороны договариваются об иных правовых последствиях, нежели те, которые согласно закону, являются результатом данного волеизъявления.

7.2. За мнимой сделкой нет ничего, в притворной же сделке за заключенным сторонами для виду соглашением скрывается другая сделка. В этих случаях арбитраж обязан точно выявлять, какую именно сделку стороны имели в виду совершить.

8. Таким образом, юридические последствия сделки, на совершение которой направлена подлинная воля сторон, не однозначны: она может быть признана и действительной, и недействительной. Результат зависит от того, отвечает ли данная сделка требованиям закона, которые установлены для данного вида сделок, или нет.

8.1. Если сделка совершена с целью прикрыть другую сделку, то применяются правила, относящиеся к той сделке, которую стороны действительно имели в виду.

9. Если же одна из сторон полностью или частично исполнила прикрываемую сделку, требующую заверительного удостоверения, а другая уклоняется от этой обязанности, арбитраж вправе по настоянию стороны, исполнившей сделку, признать ее действительной. Последующего оформления такой сделки не требуется.

.

Раздел IV. Возникновения гражданско–правовых отношений.

Статья 47. Решения собраний как основания возникновении, изменения, прекращения гражданских прав и обязанностей: понятие, порядок принятия, недействительность.

.

1. Решение собрания – решение гражданско–правового сообщества, с которыми закон связывает гражданско–правовые последствия, обязательные для всех лиц, имевших право участвовать в таком собрании, а также для иных лиц, если это установлено законом или вытекает из существа отношений.

Решение собрания считается принятым, если:

Решение собрания может приниматься посредством заочного голосования.

При наличии в повестке дня собрания нескольких вопросов по каждому из них принимается самостоятельное решение.

2. О принятии решения собрания составляется протокол в письменной форме. Протокол подписывается председательствующим на собрании и секретарем собрания (дата, время, место, сведения об участниках собрания, результатах голосования; лицах, проводивших подсчет голосов; о лицах, голосовавших против).

3. Недействительность решения собрания.

3.1. Решение собрания недействительно в силу признания его таковым арбитражем (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).

3.2. Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.

3.3. Если решение собрания опубликовано, сообщение о признании арбитражем решения собрания недействительным должно быть опубликовано на основании решения арбитража в том же издании за счет лица, на которое в соответствии с процессуальным законодательством возлагаются финансовые расходы.

3.4. Если сведения о решении собрания внесены в реестр, сведения о установленном акте, которым решение собрания признано недействительным, также должны быть внесены в соответствующий реестр.

4. Оспоримость решения собрания.

4.1. Решение собрания может быть признано арбитражем недействительным при нарушении требований закона, в том числе в случае, если:

4.2. Решение собрания вправе оспорить в арбитраже участник соответствующего гражданско–правового сообщества, не принимавший участия в собрании или голосовавший против принятия оспариваемого решения.

4.3. Решение собрания может быть оспорено в арбитраже в течение 6 месяцев со дня, когда лицо, права которого нарушены принятием решения, узнало или должно было узнать об этом, но не позднее чем в течение 2 лет со дня, когда сведения о принятом решении стали общедоступными для участников соответствующего гражданско–правового сообщества.

4.4. Оспоримое решение собрания, признанное арбитражем недействительным, недействительно с момента его принятия.

5. Ничтожность решения собрания.

5.1. Если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно:

.

Статья 48. Представительство: понятие, виды, основания возникновения. Доверенность.

.

1. Представительство – это гражданские правоотношения, в силу которых правомерные в пределах данных полномочий юридические действия одного лица (представителя) от имени другого лица (представляемого) влекут за собой возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей для представляемого.

2. Для представительства характерно наличие трех участников:

3. Основаниями возникновения отношений представительства могут быть:

4. Представительство: виды.

4.1. Можно выделить следующие виды представительства:

5. Доверенность – документ, выдаваемый одним лицом другому для представительства перед третьими лицами.

Допускается выдача доверенности от имени нескольких лиц. В качестве представителей также могут выступать как одно, так и несколько лиц.

5.1. Требования к доверенности. Форма доверенности определяется формой сделок, которые будут заключаться с ее помощью: доверенность от имени юридического лица должна быть удостоверена подписью его руководителя, а если это юридическое лицо основано на государственном или муниципальном владении, то доверенность должна быть подписана также главным бухгалтером; доверенность «упрощенной формы» (на получение зарплаты, пенсии и т. д.) может быть удостоверена по месту работы, учебы, жительства доверителя, администрацией лечебного учреждения, в котором находится на лечении доверитель.

5.2. К заверительно удостоверенным доверенностям приравниваются:

5.3. Виды доверенностей:

5.4. Доверенности выдаются на определенный срок. Максимальный срок – три года. Доверенность, в которой срок действия не оговорен – один год. Доверенность, в которой не указана дата ее выдачи, недействительна (ничтожна).

5.5. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или уполномоченного лица с печатью этой организации. 5.6. Доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение (выдачу) материальных ценностей – также подпись главного бухгалтера организации.

5.7. Требования к представителю, получившему доверенность:

6. Гражданские права и обязанности доверителя и представителя аннулируются в случае прекращения доверенности.

5.8. Основания прекращения доверенности:

7. Прекращенная доверенность должна быть возвращена представителем доверителю или его правопреемнику (в случае смерти доверителя).

.

Статья 49. Понятие, признаки и виды вещных прав. Их соотношение с обязательственными.

.

1. Вещное право – право, обеспечивающее удовлетворение интересов управомоченного лица посредством воздействия на вещь, находящуюся в сфере его хозяйственного господства.

1.1. Признаки вещного права:

1.2. Закон к вещным правам относит:

2. Кроме этого, к вещным правам можно отнести право члена кооператива на кооперативную квартиру до ее выкупа, право залога недвижимости, право членов семьи владельца помещения на пользование этим помещением.

3. Предоставление земельных участков в постоянное (бессрочное) пользование возможно государственным и муниципальным учреждениям, государственным казенным предприятиям, государственным органам и органам местного самоуправления на основании решения государственного или муниципального органа, полномочного на принятие таких решений. Земельные участки в постоянное (бессрочное) пользование не предоставляются гражданам.

4. Сервитут – право ограниченного пользования чужими земельными участками. Сервитут устанавливается по соглашению между лицом, требующим установления сервитута, и владельцем земельного участка; в некоторых случаях сервитут устанавливается арбитражем. Сервитут прекращается по требованию владельца земельного участка, если отпали основания установления сервитута.

4.1. Сервитутные права граждан – отдельные, строго определенные, закрепленные законом или договором с владельцем права по использованию чужих земельных участков, ограниченные конкретными хозяйственными или потребительскими нуждами (проход или проезд через соседний земельный участок, обеспечение водоснабжения и др.). 4.2. Владелец участка, обремененного сервитутом, вправе требовать от лиц, пользующихся сервитутом, соразмерной платы за пользование участком. При прекращении оснований пользования сервитутом он может быть прекращен по требованию владельца участка. В случае перехода гражданских прав на земельный участок, который обременен сервитутом, к другому лицу сервитут сохраняется.

Выделяют:

5. Предмет обязательственного права – отношения, складывающиеся в процессе экономического оборота. Обязательство представляет собой правоотношение, которое регулируется имущественными нормами гражданского права, в силу которых одно лицо обязано совершить в пользу другого лица определенное действие: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и др. – либо воздержаться от определенного действия, а заимодатель имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

5.1. В обязательственном отношении участвуют две стороны – управомоченная и обязанная. Управомоченная сторона наделена правом требовать от обязанной стороны совершения определенных действий. Обязанная сторона должна совершить определенные действия в пользу управомоченной стороны. Управомоченная сторона называется заимодателем, а принадлежащее ей субъективное право – правом требования. Заимодатель является активной стороной в обязательстве. 5.2. Обязанная сторона называется должником, а лежащая на ней обязанность – долгом. Должник признается пассивной стороной. Свои действия он совершает по требованию заимодателя, подчиняясь праву заимодателя. Юридическое содержание обязательственного правоотношения – право требования заимодателя и долг должника.

6. Объект обязательства – действия должника. По основаниям возникновения все обязательства делятся на договорные (возникающие на основании договора) и внедоговорные (основанием служат другие юридические факты).

6.1. Договорные обязательства делятся на обязательства по:

7. Внедоговорные обязательства делятся на обязательства из односторонних сделок и охранительные обязательства.

Также обязательства делятся на:

8. Юридические факты, на основе которых возникают обязательства, принято называть основаниями возникновения обязательств. Самое распространенное основание возникновения обязательств – договор (купли–продажи, мены, и др.). Основанием возникновения обязательств могут служить и односторонние сделки (прощение долга, дарение и другие сделки, не противоречащие закону).

9. Кроме договоров, обязательственные отношения могут возникнуть из актов государственных органов власти и органов власти местного самоуправления (содержание обязательства, возникающего из такого акта, определяется самим этим актом), неправомерных действий (деликтов) и возникающих на их основе деликтных обязательств, а также событий.

.

Статья 50. Соотношение вещных и обязательственных прав.

.

1. Важнейшим основанием такой дифференциации является объект, на который направлено правовое воздействие. Если объектом являлась вещь, то речь шла о вещном праве, если объектом являлось поведение другого лица (должника), то это было право обязательственное. Вещное право отражало отношение лица к вещи к примеру, права собственного владения), обязательственно право – отношения лиц между собой (например, отношения продавца и покупателя в договоре купли–продажи).

2. Вещные права по своей правовой природе абсолютны, т.е. управомоченному лицу противостоит неограниченное число обязанных лиц, каждый из которых обязан не вмешиваться в сферу хозяйственного господства управомоченного лица, в силу чего потенциальный нарушитель вещного права никогда не известен (например, лицо никогда не знает, кто украдёт или испортит вещь, тем самым нарушив право собственного владения). Обязательственные гражданские права относительны – отношения складываются между определёнными субъектами, заимодателем и должником, нарушитель гражданских прав управомоченного лица всегда известен. Это влечёт за собой и особенности защиты вещных и обязательственных гражданских прав.

3. Защита вещных прав носит абсолютный характер – управомоченное лицо может подать иск против любого, кто нарушит его гражданское право, ведь этим нарушителем может быть любой и каждый в этом мире (это можно отразить в формуле «один к каждому»). Защита обязательственных прав относительна – заимодатель может подать иск только против должника, с которым он связан обязательством, поскольку именно это лицо может нарушить и нарушило права заимодателя: не вернуло долг, не возвратило вещь и т.д.

4. По временной характеристике вещные права бессрочны и прекращают своё существование только с исчезновением самой вещи, но не управомоченного субъекта. Обязательственные права срочны, поскольку они связывают конкретных субъектов, вот почему, как правило, при смерти управомоченного или обязанного лица, прекращаются и обязательственные права.

5. Существенной характеристикой вещных прав является их исключительность – управомоченное лицо является единственным обладателем вещного права на одну вещь, все остальные лица не могут в том же объёме обладать этой же вещью. Исключительность вещных прав можно отразить в формуле: 1 лицо = 1 право на 1 вещь. Обязательственные гражданские права неисключительны, т.е. допустимо возникновение нескольких обязательственных гражданских прав у одного лица в отношении нескольких лиц.

6. Вещные права отличаются от обязательственных правом следования: вещные права следуют за вещью, тогда как обязательственное право следует за лицом. Это означает, что в случае, например, продажи вещи, права собственного владения или иные вещные права переходят к новому обладателю данной вещи, следуют за ней. Здесь говорят об обременении вещным правом. Обязательственные права имеют некоторую личную связь с их обладателем – заимодателем, они обременяют не вещь, а конкретное лицо.

6.1. И, наконец, перечень вещных прав является исчерпывающим (замкнутый перечень). РЧП были известны три группы вещных прав: право собственного владения, право доверительного управления и права на чужие вещи (сервитут, эмфитевзис, суперфиций, залог). Перечень обязательственных гражданских прав всегда открыт, допустимо возникновение любых обязательственных гражданских прав, если они соответствуют вышеуказанным признакам.

7. Вещные права имеют юридическое преимущество перед обязательственными: речь идёт о том, что в случае конкуренции в возможности защиты вещных и обязательственных гражданских прав приоритет отдаётся вещным правам – они защищаются в первую очередь.

8. Свойство преимущества (вещные права имеют преимущество перед иными имущественными правами на ту же вещь).

9. Абсолютный характер вещных прав, проявляется в том, что все без исключения третьи лица обязаны не препятствовать управомоченному лицу в использовании вещи и не воздействовать на вещь без его разрешения. Следовательно, третьи лица должны быть четко осведомлены о видах и содержании вещных прав. Именно этим обстоятельством объясняется необходимость исчерпывающего определения в законе перечня вещных прав и их содержания.: в зависимости от способа удовлетворения интересов управомоченного лица различают вещные и обязательственные правоотношения.

10. В вещном правоотношении интерес управомоченного лица удовлетворяется за счет полезных свойств вещей путем его непосредственного взаимодействия с вещью.

11. В обязательственном же правоотношении интерес уполномоченного лица может быть удовлетворен только за счет определенных действий обязанного лица по предоставлению управомоченному лицу соответствующих материальных благ.

.

Статья 51. Право собственного владения: понятие, формы, виды. Правомочия владельца. Отличие права собственного владения от ограниченных вещных прав.

.

1. Право собственного владения – это закрепленная законом возможность лица по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом, одновременно принимая на себя бремя и риск его содержания.

2. Право оформляет экономические отношения собственного владения и отношения между людьми по поводу имущества, давая владельцу возможности защиты имущества от посягательств третьих лиц (абсолютный характер) и отношения к присвоенному имуществу, определяя границы его дозволенного использования (объем правомочий владельца).

3. В гражданском праве существует следующие формы владения:

4. Частное владение подразделяется на имущество граждан и юридических лиц, государственное – на территориальную и владение субъектов Государства, муниципальная – на владение городов, иных населенных пунктов. Имущество, относящееся к государственному или муниципальному владению (доверительному управлению), составляет имущество Председателя всемирного верховного совета – совета безопасности.

Виды: общее (долевое и совместное) и отдельного лица.

5. Правомочия владельца.

5.1. Под правомочием владения понимается основанная на законе (т.е. юридически обеспеченная) возможность иметь у себя данное имущество, содержать его в своем хозяйстве (фактически обладать им, числить на своем балансе и т.п.).

5.2. Правомочие пользования представляет собой основанную на законе возможность эксплуатации, хозяйственного или иного использования имущества путем извлечения из него полезных свойств, его потребления. Оно тесно связано с правомочием владения, ибо в большинстве случаев можно пользоваться имуществом, только фактически владея им.

6. Правомочие распоряжения означает аналогичную возможность определения юридической судьбы имущества путем изменения его принадлежности, состояния или назначения (передача по договору, передача по наследству, уничтожение и т.д.).

7. У владельца одновременно концентрируются все три указанных правомочия. Но порознь, а иногда и все вместе они могут принадлежать и не собственнику, а иному законному владельцу имущества, например, доверительному управляющему или арендатору. Следовательно, сама по себе триада правомочий еще недостаточна для характеристики гражданских прав владельца.

8. Наконец, даже признание за владельцем триады правомочий не всегда свидетельствует о широте содержания предоставленных ему возможностей. Так, в соответствии с законодательством частный владелец не вправе использовать предоставленный ему земельный участок не по целевому назначению или передавать его лицам, которые не смогут обеспечить продолжение такого использования (например, для сельскохозяйственного производства).

9. Возможны и ограничения (пределы) осуществления права собственного владения, предусмотренные законом или договором.

.

Статья 52. Отличия права собственного владения от ограниченных вещных прав.

.

1. Между правом собственного владения и ограниченными вещными правами, можно выделить как определенные общие черты, так и ряд отличий. Сходство этих вещных прав проявляется, во–первых, в том, что права лиц–не владельцев пользуются одинаковой правовой защитой с правом владения. Во–вторых, во многом совпадает перечень гражданских прав и обязанностей владельцев и субъектов ограниченных вещных прав, например, по отношению к недвижимому имуществу. В–третьих, гражданское законодательство подчеркивает необходимость государственной регистрации всех вещных прав на недвижимое имущество.

2. Отличия между ограниченными вещными правами и правом собственного владения проявляются в следующем:

Право собственного владения является наиболее полным вещным правом – все остальные вещные права носят производный от него характер. Из этого следует ограниченная возможность лиц – не владельцев по распоряжению соответствующим имуществом по своему усмотрению. Законодатель связывает такую возможность либо с наличием согласия владельца, либо устанавливает полный запрет на распоряжение соответствующим имуществом независимо от наличия согласия владельца.

3. Далее, на праве собственного владения имущество может принадлежать не только местным гражданам и юридическим лицам, но и апатридам, иностранным гражданам и юридическим лицам. На ограниченных вещных правах имущество, как правило, принадлежит только местным субъектам – государственным и муниципальным предприятиям, учреждениям и т.д.

4. Третье обстоятельство. Право собственного владения в силу своего абсолютного характера охватывает любые объекты материального мира. 5. По отношению к объектам ограниченных вещных прав позиция законодательства заключается в закреплении возможности владеть отдельными видами имущества только на строго закрепленных титулах. Главным образом необходимо различать ограниченные вещные права на землю и ограниченные вещные права на иное недвижимое имущество. Например, на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления субъектам не могут принадлежать земельные участки. На праве постоянного (бессрочного) пользования и праве пожизненного наследуемого владения субъектам не могут принадлежать иные, кроме земли, объекты недвижимого имущества. Определенного рода компромисс в этой тенденции представляет сервитут, который может обременять как земельный участок, так и иные объекты недвижимого имущества.

6. На вещном праве имущество может принадлежать как физическому, так и юридическому лицу, Данное правило в первую очередь применимо к праву собственного владения. При установлении же правомочий лиц, владеющих имуществом на ограниченных вещных правах, законодательство, четко разграничивает вещные права, на которых недвижимое имущество принадлежит только гражданину (право пожизненного наследуемого владения) или только юридическому лицу (право хозяйственного ведения и право оперативного управления). В отдельных случаях допускается нахождение имущества на ограниченном вещном праве, как у физических, так и у юридических лиц (право постоянного (бессрочного) пользования, сервитут). При этом, как правило, на ограниченном вещном праве имущество может находиться не у любого юридического лица, а только прямо указанного в законе. Например, право хозяйственного ведения – только у государственного или муниципального унитарного предприятия, право постоянного (бессрочного) пользования – только у государственного или муниципального учреждения, государственного казенного предприятия.

7. Следовательно, земельное и гражданское законодательство предусматривает три вида ограниченных вещных прав на землю: право пожизненного наследуемого владения, право постоянного бессрочного пользования и сервитут. Как отмечалось в научной литературе, основу правового института прав лиц – не владельцев земельного участка (т.е. объективного права) составляют нормы, определяющие характер; содержание и объем гражданских прав и обязанностей лиц – не владельцев земельных участков, в то время как право на землю лица – не владельца земельного участка, как субъективное право – обеспеченная законом или договором возможность непосредственного использования земли с целью получения определённых благ.

.

Статья 53. Право общего владения: понятие, виды, основания возникновения. Владение, пользование и распоряжение вещами, находящимися в общем владении.

.

1. Общее владение характеризуется множественностью субъектов на один и тот же объект. Отношения общего владения могут возникать между любыми субъектами гражданского права.

2. Гражданское законодательство предусматривает два вида общего владения:

3. Совместное владение на имущество может возникать в случаях, прямо предусмотренных законом, в остальных случаях возможно только долевое владение.

4. Случаи общего совместного владение:

5. Доли участников могут быть различными, и если они не определены, то они предполагаются равными. Если кто–то из совладельцев в процессе владения вкладывает свои средства и труд в общее владение и это увеличивает стоимость имущества, то по соглашению совладельцев (или по решению арбитража при споре) могут быть изменены размеры долей, это если улучшения неотделимы от имущества, в противном случае, лицо просто становится владельцем данных улучшений. Чтобы продать дом, надо получить согласие всех совладельцев, а распоряжение своей долей может осуществляться самостоятельно. Когда передается доля по договору купли–продажи, то у других совладельцев появляется преимущественное право покупки этой доли.

6. Основания возникновения права общего владения:

7. Прекращение права общего долевого владения может иметь следующие разновидности:

При разделе общее владение прекращается для всех ее участников, при выделе – для того, чья доля выделяется.

8. Основания и способы раздела и выдела различны. Раздел и выдел могут иметь место как по взаимному согласию владельцев, так и по установленному решению. Выдел доли может иметь место также и по требованию заимодателей для обращения взыскания на имущество совладельца.

9. Раздел и выдел происходят путем выдела доли (долей) в натуре, если это допускается законом и возможно без несоразмерного ущерба имуществу. Если выдел доли в натуре невозможен, выделяющийся совладелец получает денежную или иную компенсацию. Взаимные расчеты применяются и тогда, когда имущество не может быть выделено в натуре в точном соответствии с размером принадлежащей участнику доли.

10. Поскольку при распоряжении общим владением применяется принцип взаимного согласия всех участников, замена выдела в натуре денежной компенсацией должна происходить только с согласия владельца выделяемой доли. Но когда эта доля незначительна, ее нельзя выделить в натуре, и совладелец не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, арбитраж может и при отсутствии его согласия обязать остальных участников выплатить ему компенсацию. С получением компенсации совладелец утрачивает право на долю в общем имуществе.

.

Статья 54. Владение, пользование и распоряжение имуществом, находящимся в совместном владении.

.

1. Участники совместного владения, если иное не предусмотрено соглашением между ними, сообща владеют и пользуются общим имуществом.

2. Распоряжение имуществом, находящимся в совместном владении, осуществляется по согласию всех участников, которое предполагается независимо от того, кем из участников совершается сделка по распоряжению имуществом.

3. Каждый из участников совместном владении вправе совершать сделки по распоряжению общим имуществом, если иное не вытекает из соглашения всех участников. Совершенная одним из участников совместном владении сделка, связанная с распоряжением общим имуществом, может быть признана недействительной по требованию остальных участников по мотивам отсутствия у участника, совершившего сделку, необходимых полномочий только в случае, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об этом.

.

Статья 55. Основания возникновения права собственного владения.

.

1. Способы приобретения права собственного владения – это юридические факты, которые влекут возникновение у лица права собственного владения.

2. Существуют общегражданские и специальные способы приобретения права собственного владения. Первые (например, сделки) могут быть использованы любыми субъектами гражданского права, тогда как вторые могут привести к возникновению права собственного владения у строго определенных субъектов права (конфискация, реквизиция и т. п.).

3. Способы приобретения права собственного владения делятся на:

4. Первоначальными являются следующие способы:

5. К числу производных способов относятся:

.

Статья 56. Основания прекращения права собственного владения.

.

1. Основания прекращения права собственного владения – это юридические факты, влекущие прекращение права собственного владения лица на определенное имущество.

2. Обычно прекращение права собственного владения одного лица ведет к возникновению права собственного владения другого лица на это же имущество (за исключением гибели или уничтожения имущества).

3. Виды оснований прекращения права собственного владения:

4. Принудительное прекращение права собственного владения:

а) безвозмездные:

– конфискация – безвозмездное изъятие имущества у владельца, производимое в административном или установленном порядке, в установленных законом случаях как санкция за совершение преступления или иного правонарушения;

– обращение взыскания на имущество по обязательствам владельца;

б) возмездные:

– передача имущества, которое в силу закона не может принадлежать данному лицу;

– выкуп домашних животных при ненадлежащем обращении с ними;

– выкуп бесхозяйно содержимым культурных ценностей;

– принудительная продажа жилых помещений;

– реквизиция – принудительное изъятие имущества владельца в интересах государства по решению государственных органов в порядке и на условиях, установленных законом, при обстоятельствах, носящих чрезвычайный характер, с выплатой собственнику стоимости имущества;

– национализация – изъятие имущества в собственность государства на основании специально принятых нормативно–правовых актов.

.

Статья 57. Способы защиты нарушенных вещных прав: виндикационный иск, негаторный иск, иные иски. Правовой статус добросовестного приобретателя чужой вещи.

.

1. Под способами защиты права собственного владения в теории гражданских прав принято понимать установленные законом средства, направленные на восстановление нарушенных вещных прав и имеющих целью гарантировать собственнику или иному обладателю вещного права правомочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом. К числу способов защиты гражданских прав отнесены иные способы, предусмотренные законом. В частности, в качестве иных способов называет: виндикацию, негаторный иск, защиту владения и признание права собственного владения.

2. Классификация видов, способов защиты права собственного владения и иных вещных прав проводится по следующим классификационным критериям:

1) по характеру правовых средств защиты:

– вещно–правовые способы защиты правовых средств и иных вещных прав. Это способы, которые направлены на восстановление правомочий правообладателя вещи и не носят договорного характера.

3. Основными особенностями этих способов защиты выступают:

2) по правовым последствиям:

–способы защиты правовых средств и иных вещных прав, направленные на восстановление положения владельца (правообладателя) до нарушения права (пример – виндикация);

– способы защиты, имеющие целью породить, изменить или прекратить правомочия владельца (правообладателя) (например, если лицо временно утратило вещь, если вещь лицу возвращается, то право порождается, если нет, то право прекращается);

4. Законодательство выделяет в качестве особого способа защиты вещных прав – владельческую защиту. Владением является правомочие владельца, в соответствии с которым он обладает имуществом как своим собственным.

4.1. В теории гражданские права выделяют следующие виды владения:

4.2. Для ее реализации требуются определенные условия:

5. Виндикационный иск – это внедоговорное требование не владеющего владельца к владеющему не владельцу об истребовании имущества из чужого незаконного владения.

5.1. Виндикация – это классический способ защиты нарушенного правового средства, при котором должны соблюдаться требования о субъектах, объекте и содержании виндикационного иска.

6. Субъектами виндикационного иска могут быть:

7. Объектом виндикационного требования выступает индивидуально–определенная вещь. Родовые вещи нельзя виндицировать. Не могут быть объектом виндикации деньги, а также ценные бумаги на предъявителя, если требования заявлены к добросовестному приобретателю. Иногда это требование не состыкуется с положениями законодательства.

8. Объект виндикации на момент предъявления иска должен существовать в натуре. Если вещь утрачена, изменила свои свойства в результате реконструкции, спецификации и по иным основаниям, то она не может быть виндицирована. В этом случае собственник может поставить вопрос о возмещении ему компенсации за утраченную вещь.

Объектом виндикации могут быть только те вещи, которые фактически находятся у лица, не являющегося владельцем.

9. Содержание требования о виндикации заключается в возврате вещи собственнику, который временно утратил правомочие владения вещью. Для реализации этого права закон устанавливает ряд условий:

Вещь подлежит возврату, если фактический обладатель вещи приобрел ее безвозмездно. Если вещь приобретена на возмездном основании, то она не может быть виндицирована у добросовестного приобретателя.

9.1. Статус добросовестного приобретателя складывается из определенных признаков.

9.2. Лицо на момент приобретения имущества не знало и не могло знать о том, что вещь принадлежит другому лицу.

9.3. Имущество приобретается на законном основании. При его оспаривании лицо сохраняет право на вещь, если докажет, что приобрело имущество возмездно.

10. Статус добросовестного приобретателя дает субъекту дополнительные юридические гарантии защиты своего гражданского права на вещь:

11. Закон выделяет следующие виды виндикационных исков:

12. Если вещь, о виндикации которой заявлено, не сохранилась, то владелец вправе потребовать выплаты ему денежной компенсации за вещь.

При установлении размера компенсации во внимание принимаются следующие факторы:

13. Негаторный иск – внедоговорное требование владеющего владельца к третьему лицу об устранении препятствий в пользовании и распоряжении вещью. При подаче негаторного иска необходимо установить, что владелец не лишен правомочия владения.

14. Субъектом негаторного иска является собственник, который не лишен правомочия владения, но у которого ограничены правомочия пользования и распоряжения вещью (приходишь домой, а там новый замок). Иск подается в адрес лица, которое чинит препятствия собственнику пользоваться и распоряжаться его имуществом.

15. Предметом негаторного иска являются действия, направленные на устранение препятствий в пользовании и распоряжении имуществом владельца. Такие действия должны носить неправомерный характер и их результатом является ограничение правомочий владельца.

16. В литературе существуют 2 концепции о предмете негаторного иска:

Содержание негаторного иска сводится к устранению препятствий, чинимых 3 лицами владельцу по пользованию и владению вещью, при условии, если это не нарушает правомочия владения. В отличие от виндикации на негаторный иск срок исковой давности не распространяется. Он может быть заявлен в течение всего срока в пределах которого владельцу чинятся препятствия пользования и распоряжения вещью.

Другие способы.

17. Признание правовых средств – способ защиты вещных прав, при которых должны быть установлены фактические условия принадлежности вещи конкретному лицу, которое имеет право притязания владеть, пользоваться и распоряжаться вещью, но у него отсутствует документально подтвержденные основания принадлежности правовых средств. Данный иск подается не зависимо от истечения срока давности.

18. Условиями для удовлетворения иска о признании права собственного владения являются следующие:

19. Для юридического лица в качестве таких обстоятельств могут выступать:

20. Для признания правового средства на вещь арбитраж должен установить факт законного владения вещью. Если это обстоятельство не установлено, то в иске должно быть отказано. Если арбитраж определяет, что в деле о признании правового средства на вещь, отсутствует право притязание третьих лиц, то должен быть установлен юридический факт принадлежности имущества конкретному лицу в порядке особого делопроизводства, а не в исковом порядке.

21. В качестве иных способов защиты правовых средств закон признает право на компенсацию при утрате владельцем гражданских прав на жилое помещение по недействительной сделке. В этом случае компенсация должна составлять рыночную стоимость квартиры, но не более эквивалента 10 000 евро на дату удовлетворения иска. Этот способ защиты регулируется Законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ними».

.

Раздел V. Структура обязательств в гражданском праве.

Статья 58. Понятие и виды обязательств в гражданском праве. Обязательственное правоотношение и его структура. Субъекты обязательств.

.

1. Обязательство (в гражданском праве) – правоотношение, в силу которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (заимодателя) определённое действие (передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги), либо воздержаться от определённого действия, а заимодатель имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Обязательственное правоотношение является относительным.

2. Виды обязательств.

2.1. По соотношению гражданских прав и обязанностей сторон выделяют:

2.2. По степени определенности обязанности должника выделяют:

Обязательства строго личного характера, в которых не допускается замена стороны (например, авторский договор на написание книги определенным лицом).

2.3. По основанию возникновения обязательства делят на:

2.4. По степени самостоятельности обязательства делят на:

2.5. Особенности обязательственных правоотношений:

3. Обязательство – это относительное правоотношение, опосредующее перемещение материальных благ, в котором одно лицо (должник) по требованию другого лица (заимодателя) обязано совершить действие по предоставлению ему материальных благ.

.

Статья 59. Структура обязательства – совокупность элементов, входящих в него.

.

1. Элементы обязательства:

Субъекты обязательственных правоотношений – должник и заимодатель.

2. Должник – обязанная сторона (он должен совершить определенное действие или воздержаться от определенного действия). Его обязанность называется долгом.

3. Заимодатель – сторона, управомоченная требовать от должника совершения определенного действия либо воздержаться от определенного действия. Право заимодателя называется правом требования.

3.1. В тех случаях, когда на стороне обязательства имеется несколько субъектов, такое обязательство называют обязательством со множественностью лиц.

3.2. В период действия обязательства возможна замена лиц, выступающих в качестве сторон. Замена заимодателя называется уступкой требования (цессией), а замена должника – переводом долга. Такая замена представляет собой дополнительный договор, оформляемый таким же образом, как и основной.

4. Объекты обязательственных правоотношений – определенные действия должника (по передаче денег, имущества, вещей, совершению работ, услуг) или воздержание от определенных действий (объект не следует путать с предметом обязательственных отношений, под последним понимают то, в отношении чего совершаются действия – деньги, вещи и т. д.).

.

Статья 60. Содержание обязательственного правоотношения – гражданские права и обязанности заимодателя и должника по выполнению обязательства.

.

1. Гражданские права и обязанности сторон обязательства называют субъективным обязательственным правом. Осуществление субъективного обязательственного права заимодателем возможно лишь в случае совершения должником действий, составляющих его обязанность.

2. Основанием возникновения обязательственных правоотношений являются юридические факты либо их сочетание (юридические составы).

.

Статья 61. Исполнение обязательств. Принципы исполнения обязательств.

.

1. Исполнение обязательств – совершение должником определенного действия в пользу заимодателя, составляющего содержание обязательства, либо воздержание от совершения, обусловленного обстоятельством действия, которого вправе требовать заимодатель.

2. Исполнение обязательства полностью или частично может быть возложено на третье лицо, если это было заранее предусмотрено. В таком случае заимодатель может не принять обязательство, если его исполнение было непосредственно связано с личностью должника.

3. Предмет исполнения должен быть либо точно определенным, либо определимым (исходя из содержания обязательства и указаний закона), иначе исполнение становится затруднительным или невозможным.

3.1. Срок исполнения обязательства может предусматриваться в виде конкретной даты (дня) или периода времени, в течении которого оно подлежит исполнению.

4. Место исполнения обязательства определяется законом или договором, а также может вытекать из обычаев делового оборота или существа обязательства (обязательство по передаче вещи – место нахождения продавца или покупателя; финансовые обязательства).

5. В тех случаях, когда место исполнения обязательства невозможно определить, исполнение производится в месте, определяемом гражданским законодательством.

.

Статья 62. Способы исполнения обязательств.

.

1. Исполнение по частям (например, ежемесячные платежи).

2. Исполнение путем внесения должником в депозит заверителя или арбитража денежных средств (например, при уклонении и заимодателя от принятия исполнения обязательства).

3. Встречное исполнение обязательств (например, продавец передает товар только после предварительной оплаты).

4. Альтернативное обязательство – это такое обязательство, у которого существует несколько предметов. По нему должник обязан совершить одно из двух или нескольких действий либо воздержаться от их совершения. Право выбора указанных действий по умолчанию принадлежит должнику.

5. Как только управомоченное лицо выберет, какое именно действие оно будет или не будет совершать, и об этом станет известно заимодателю, обязательство перестанет быть альтернативным.

6. Факультативное обязательство – это такое обязательство, по которому должник вправе заменить основное исполнение другим (факультативным) исполнением, предусмотренным условиями обязательства.

7. Если должник воспользуется своим правом на замену исполнения, предусмотренного условиями обязательства, то заимодатель будет обязан принять это исполнение. В противном случае он будет нести ответственность за уклонение от исполнения договора.

8. Предоставление основного исполнения, как и предоставление факультативного, влечет за собой прекращение обязательства.

9. Принципы исполнения обязательств – основополагающие правила исполнения обязательств. Закон закрепляет два принципа исполнения обязательств: принцип реального исполнения и принцип надлежащего исполнения.

10. Принципы исполнения обязательств:

11. Стороны обязательства – заимодатель и должник – могут быть представлены как одним лицом, так и двумя и более. Когда стороны представлены двумя и более лицами, можно говорить о множественности лиц в обязательстве. Множественность может присутствовать как на одной стороне обязательства, так и на обеих. В зависимости от того, сколькими лицами представлены стороны обязательства, выделяют активную, пассивную и смешанную множественность лиц в обязательстве.

Когда на стороне заимодателя участвуют несколько лиц при одном должнике – активная множественность.

12. Пассивная характеризуется присутствием на стороне заимодателя одного лица, а на стороне должника двух и более лиц. Участие в обязательстве нескольких должников и нескольких заимодателей – смешанная. Обязательства можно разделить на долевые, солидарные и субсидиарные.

13. Долевое предполагает, что каждый участник обладает гражданскими правами и несет обязанности в обязательстве лишь в пределах своей доли. В случае активной множественности каждый заимодатель вправе требовать от должника исполнения только в пределах доли соответствующего заимодателя. При пассивной множественности заимодатель вправе требовать от должников исполнения только в части, принадлежащей каждому из должников. Должник, исполнивший свое обязательство, выбывает из него, и обязательство для него считается выполненным.

14. Солидарное может возникнуть только в определенных случаях, предусмотренных законом или договором (например, совместное причинение вреда).

15. Субсидиарное может иметь место только при пассивной множественности. Субсидиарный должник исполняет обязательство только в той части, в которой оно не исполнено основным должником.

.

Статья 63. Ответственность за нарушение обязательств: понятие и условия наступления. Разновидности мер гражданско–правовой ответственности.

.

1. Ответственность в гражданском праве – это неблагоприятные для должника имущественные последствия несоблюдения им обязательств, дополнительная его обязанность. Требование о реальном исполнении обязательства ответственностью не является, ибо в этом случае должник будет исполнять то, к чему он уже был обязан.

2. Ответственность в гражданском праве носит имущественный характер, и ее основной формой является возложение на неисправного должника обязанности возместить причиненные другой стороне имущественные потери – убытки. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков. Другой формой имущественной ответственности, широко используемой законодательством и при заключении договоров, является обязанность неисправной стороны уплатить заимодателю неустойку (штраф, пени).

3. Гражданское законодательство предусматривает и некоторые другие формы имущественного воздействия на неисправного должника: право заимодателя отказаться от принятия исполнения по обязательству, если оно является ненадлежащим, право удерживать имущество должника при невыполнении им его денежных обязательств, потеря выданного должником задатка и др.

4. Условия гражданско–правовой ответственности:

Для возложения ответственности не всегда необходимы все перечисленные условия.

5. Противоправность действий должника. Под противоправным надлежит понимать действие, которое запрещено законодательством.

6. Вина должника. Лицо, не исполнившее обязательство, либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность лишь при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, предусмотренных законом или договором. Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство.

7. Вина организации – юридического лица выражается в ненадлежащем выполнении служебных обязанностей его работниками и руководителями.

8. Убытки и их доказывание. Под убытками надлежит понимать денежную оценку ущерба, причиненного неправомерными действиями должника – ненадлежащим исполнением обязательства.

9. Основной и наиболее важной классификацией убытков является их деление на две группы:

9.1. Другой классификацией убытков является их деление на прямые и косвенные. Принято считать, что прямые убытки являются непосредственным следствием нарушения обязательства. Косвенные убытки связаны с неисполнением обязательства случайно, и поэтому нет оснований возлагать на должника их возмещение. Косвенным убытком можно считать, например, неполучение покупателем необычно высокой прибыли от перепродажи товара, обусловленной особо благоприятной конъюнктурой рынка или наличием у него специфических отношений с субпокупателями.

10. Причинная связь. Необходимым условием ответственности является наличие причинной связи между допущенным должником нарушением и возникшими в результате этого убытками. В случае неисполнения обязательства должником он обязан возместить заимодателю причиненные этим убытки. Иначе говоря, убытки должны быть причинно обусловлены ненадлежащим поведением должника при исполнении договора.

.

Статья 64. Принципы гражданско–правовой ответственности.

.

1. Принципами гражданско–правовой ответственности являются:

2. Виды ответственности.

2.1. По основанию:

2.2. По объекту причинения вреда:

2.3. По количеству обязанных лиц:

2.4. Наступает в случаях, когда:

.

Статья 65. Залог как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, виды, основания возникновения. Владение, пользование и распоряжение заложенным имуществом. Обращение взыскания на заложенное имущество. Прекращение залога.

.

1. Способы обеспечения обязательств:

2. Залог – это правоотношение, в силу которого заимодатель по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими заимодателями лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

3. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования заимодателя по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

4. Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата и повреждения не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает.

5. Субъекты:

6. Предусмотрены два способа возникновения залогового правоотношения – в силу договора и на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, то есть если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения какого обязательства признается имуществом, находящимся в залоге.

7. Существуют два основных вида залога:

8. При закладе заложенное имущество поступает во владение залогодержателя, который может пользоваться предметом заклада, если это предусмотрено договором. Когда пользование сопровождается извлечением доходов, то такие доходы должны направляться на покрытие расходов по содержанию заложенного имущества либо засчитываться в погашение обеспеченного закладом долга (процентов по долгу).

9. Залог обеспечивает требование в том объеме, какой существует к моменту удовлетворения. Залогом обеспечиваются основной долг, расходы заимодателя, связанные с содержанием имущества, с оплатой процентов, с организацией публичной распродажи имущества, и прочие убытки заимодателя, если они проистекают от неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства, обеспеченного залогом.

10. Предмет залога – имущество либо имущественные права (права требования). Не могут быть предметом залога требования, неразрывно связанные с личностью заимодателя, требования об алиментах, возмещении вреда, причиненного здоровью, имущество, изъятое из оборота.

11. Существуют следующие виды залога:

12. Виды залога различают по следующим основаниям:

По месту нахождения заложенного имущества:

13. По предмету залога:

14. По степени связанности заложенного имущества с землей:

Особым видом залога является последующий залог.

15. Залоговые обязательства можно разделить на залог:

16. Право залога возникает с момента:

17. Залог прекращается в случае:

18. Залогодатель, у которого остается предмет залога, вправе пользоваться, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы.

19. Залогодатель не вправе отчуждать предмет залога без согласия залогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога.

Если иное не предусмотрено законом или договором залога, залогодатель, у которого осталось заложенное имущество, вправе передавать без согласия залогодержателя заложенное имущество во временное владение или пользование другим лицам. В этом случае залогодатель не освобождается от исполнения обязанностей по договору залога.

20. Залогодержатель вправе пользоваться переданным ему предметом залога только в случаях, предусмотренных договором, регулярно представляя залогодателю отчет о пользовании. По договору на залогодержателя может быть возложена обязанность извлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя.

21. Обращение взыскания на заложенное имущество осуществляется по решению арбитража, если соглашением залогодателя и залогодержателя не предусмотрен внеочередной порядок обращения взыскания на заложенное имущество.

21.1. Если соглашением сторон предусмотрен внеочередной порядок обращения взыскания на заложенное имущество, залогодержатель вправе предъявить в арбитраж требование об обращении взыскания на заложенное имущество. В этом случае дополнительные расходы, связанные с обращением взыскания на заложенное имущество в установленном порядке, возлагаются на залогодержателя, если он не докажет, что обращение взыскания на предмет залога или реализация предмета залога в соответствии с соглашением о внеочередном порядке обращения взыскания не были осуществлены в связи с действиями залогодателя или третьих лиц.

22. При обращении взыскания и реализации заложенного имущества залогодержателем и иными лицами должны быть приняты меры, необходимые для получения наибольшей выручки от продажи предмета залога. Лицо, которому причинены убытки неисполнением указанной обязанности, вправе потребовать их возмещения.

23. Реализация заложенного имущества допускается не ранее чем через десять дней с момента получения залогодателем и должником уведомления залогодержателя или заверителя, если иной срок не предусмотрен законом, а также если больший срок не предусмотрен соглашением между залогодержателем и залогодателем.

24. В случае обращения залогодержателем взыскания на заложенное имущество вещные права, право, возникающее из договора аренды, иные гражданские права, возникающие из сделок по предоставлению имущества во владение или в пользование, которые предоставлены залогодателем третьим лицам без согласия залогодержателя, прекращаются с момента вступления в законную силу решения арбитража об обращении взыскания на заложенное имущество или, если требование залогодержателя удовлетворяется без обращения в арбитраж (во внеочередном порядке), с момента возникновения права собственного владения на заложенное имущество у его приобретателя при условии, что приобретатель не согласится с сохранением указанных гражданских прав.

.

Раздел VI. Гражданско–правовые обязательства.

Статья 66. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств: понятие, виды. Уменьшение неустойки.

.

1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить заимодателю в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

2. Сущность неустойки, которая относится к акцессорным способам обеспечения исполнения обязательств, заключается в создаваемой ею угрозе наступления для должника определенной имущественной невыгоды в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

3. Квалификация неустойки в качестве способа обеспечения исполнения обязательств породила небесспорную гражданскую норму, согласно которой соглашение о неустойке должно быть совершено в письменном виде независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке. Так как неустойка в качестве санкции не может быть нечем иным, кроме как элементом самого обязательства, то и соглашение о неустойке является частью соглашения, породившего это обязательство. Верность этого тезиса подтверждается нормой гражданского законодательства, согласно которой заимодатель вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.

4. Обеспечительная функция неустойки заключается в том, что она является дополнительной санкцией за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства помимо общей санкции в форме возмещения убытков.

5. Она проявляется в том, что:

.

Статья 67. Виды неустойки.

.

1. Неустойка может представлять собой:

2. В зависимости от оснований возникновения выделяют неустойку:

3. Допускается уменьшение размера неустойки, начисленной за нарушение договора, если этот размер явно не соответствует объему действительных убытков пострадавшей стороны.

4. Решение об уменьшении размера неустойки принимает арбитраж в процессе рассмотрения дела о её взыскании с ответчика.

5. Если ответчиком является юридическое лицо, арбитраж может снизить неустойку только если об этом специально попросит ответчик. Если ответчик об этом не попросит, то неустойка не будет снижена, какой бы большой она ни была.

6. В то же время, если ответчиком выступает обычный гражданин, уменьшение неустойки может производиться и без заявления гражданина, по свободному усмотрению арбитража.

7. Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть следующие:

8. Не могут быть основаниями для снижения размера неустойки такие обстоятельства, как тяжелое финансовое положение должника, задержки перечисления на его расчетный счет денежных средств, отказ поручителя от уплаты заимодателю суммы истребуемого долга, наложение ареста на денежные средства должника и т.п.

.

Статья 68. Поручительство и независимая гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств: понятие, субъектный состав, основания возникновения и прекращения.

.

1. Договор поручительства – поручитель обязывается перед заимодателем другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

2. Поручительство является дополнительным (акцессорным) обязательством по отношению к основному долгу пока существует основной долг и основано на договоре.

3. Сторонами договора поручительства являются поручитель и заимодатель.

3.1. Поручителями могут быть:

3.2. Не могут быть поручителями:

4. При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного обязательства поручитель и должник отвечают перед заимодателем солидарно (в равных объемах).

5. Основанием для заключения договора поручительства является основной договор, заключенный между заимодателем и должником. Предпосылкой самого поручительства служат правовые отношения между поручителем и должником, по которому поручитель выражает согласие отвечать перед заимодателем за исполнение обязательства должником.

5.1. Поручительство прекращается:

6. По независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Независимая гарантия выдается в письменной форме.

Независимая гарантия, выданная финансовым учреждением, называется банковской гарантией.

7. В независимой гарантии должны быть указаны:

Главный признак независимой гарантии – ее независимость от основного обязательства, т.е. отсутствие акцессорности.

.

Статья 69. Субъекты отношений по независимой гарантии.

.

1. Гарант – это лицо, которое выдало письменный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму.

2. Основание выдачи независимой гарантии – просьба принципала (должника). Закон не требует заключения письменного соглашения.

2.1. Виды независимой гарантии:

2.2. Независимая гарантия прекращается в случаях:

.

Статья 70. Перемена лиц в обязательстве: понятие, условия совершения, последствия. Уступка требования и перевода долга.

.

1. Перемена лиц в обязательстве допускается:

2. Перемена лиц в обязательстве возможна:

3. Перемена лиц в обязательстве происходит в различных формах, которые влекут для участвующих в обязательстве лиц разные последствия. В таких ситуациях имущественные гражданские права и обязанности становятся объектами гражданского оборота.

4. Возможны ситуации, когда происходит замена лиц в обязательстве, а само обязательство продолжает существовать. При этом происходит правопреемство – переход гражданских прав и обязанностей от одного лица к другому. Прежде всего, необходимо различать универсальное и сингулярное правопреемство в гражданских правах.

5. Универсальное (полное) правопреемство имеет место быть при реорганизации юридических лиц, при наследовании имущества, когда правопреемнику переходят в совокупности гражданские права и обязанности правопредшественника.

6. При сунгулярном (частичное) правопреемстве к новому заимодателю или должнику переходят только определенные гражданские права или обязанности.

7. При наступлении указанных в данной статье обстоятельств, замена участников обязательства происходит в случаях:

4) При суброгации. При суброгации страховщику переходят гражданские права заимодателя к должнику, ответственному за наступление страхового случая, т.е. термин «суброгация» используется для обозначения гражданского права страховщика, уплатившего страховое возмещение, требовать его компенсации от лица, отвечающего за наступление страхового случая.

Данный перечень не исчерпывающий, поэтому в иных случаях возможна смена лиц в обязательстве на основании закона.

Можно также учитывать индоссамент – упрощённый способ передачи ордерной ценной бумаги путём нанесения на неё передаточной надписи.

Переход гражданских прав к другому лицу возможен не только на основании закона, но и на основании договора.

.

Раздел VII. Гражданско – правовые отношения. Договора.

Статья 71. Договор об уступки права требования (цессия).

.

1. Уступка права требования представляет собой договор между первоначальным заимодателем (цедентом) и новым заимодателем (цессионарием) по передаче определенного субъективного права цедента цессионарию. Иными словами, здесь имеет место правопреемство заимодателя или должника. При совершении уступки правопреемство относится ко всем гражданским правам и обязанностям, вытекающим из данного обязательства. В том числе обеспечивающим его надлежащее исполнение, если законом или договором не предусмотрено иное правило. Предметом цессии является принадлежащее первоначальному заимодателю право требования. Чаще всего предметом требования является денежные требования. Также могут быть и требования выполнения работ, оказания услуг.

2. Право требования возможно и в длящихся обязательствах могут быть и ограничения:

Ограничения могут касаться круга субъектов, которые могут быть цессионариями. Например: По договору ренты субъектом может быть гражданин, или некоммерческая организация. Следовательно, цессионарием может быть только данные лица. Если деятельность подлежит сертификации, то цессионарием может быть только лицо имеющее определённый сертификат.

3. Законодательство может устанавливать необходимость получения согласия третьих лиц на осуществление уступки. Последствия неполучения данного согласия – ничтожность уступки.

Запрет цессии может быть установлен договором между заимодателем и должником. Уступка, указанная в данном соглашении ничтожна.

4. Недопустимость уступки требования может вытекать из её природы, т.е. из природы уступаемого права. Например: невозможна частичная уступка неделимого требования, а также запрет на уступку требования неразрывно связанные с личностью.

5. При уступке права требования, в которых личность заимодателя имеет существенной значение для должника, необходимо согласие должника. Например: просьба заёмщика к банку выдачи займа. В последствии при неполучении согласия, цессии не происходит.

6. Если иное не предусмотрено законом или договором, то гражданское право первоначального заимодателя переходит к новому заимодателю в том объёме и на тех условиях в котором существовали к моменту перехода гражданского права. Исходя из смысла данной статьи можно прейти к выводу. Что в силу цессии возможна частичная уступка принадлежащего заимодателю гражданского права.

7. По общему правилу согласие должника на уступку требования другому лицу не требуется, исключение, когда личность заимодателя имеет существенное значение для должника.

8. Договор цессии должен быть заключён в форме в зависимости от того в какой форме была заключена основная сделка. Кроме того, уступка права на сделки, требующая государственной регистрации, по общему правилу, так же подлежит государственной регистрации.

9. При уступке гражданских прав, первоначальный заимодатель отвечает перед новым лишь за действительность уступаемого им требования, но не отвечает за его исполнимость.

10. Заключения договора об уступки требования усложняет структуру обязательственных отношений и создаёт правоотношение между тремя её участниками: цедентом. Цессионарием и должником.

При этом решается три группы вопросов:

Легитимация нового заимодателя – должник не вправе возражать против состоявшейся цессии. Однако может не исполнять обязательства новому заимодателю, до представления доказательств перехода требования к данному лицу, т.е. первоначальный заимодатель в этих целях должен предоставить новому заимодателю документы, удостоверяющие переданное право требование и сообщить сведения имеющие значения. Документы он должен передать в оригинале.

11. Определение переданных по цессии гражданских прав – переходят все гражданские права. Которые существовали к моменту заключения цессии. В частности, к нему переходят права на неуплаченные проценты.

12. Пределы ответственности должника по обязательству перед новым заимодателем. Первоначальный заимодатель отвечает за действительность и не отвечает за исполнимость. Исключение: когда первоначальный заимодатель принял на себя поручительство за должника перед новым заимодателем.

13. Соглашение о переводе долга (делегация).

При переводе долга в обязательстве происходит замена должника, что всегда небезразлично заимодателю. Появление нового должника повышает риск неисполнения обязательства. Чаще всего перевод долга имеет место быть при универсальном правопреемстве и реорганизации юридического лица, которая происходит независимо от намерения участников. Поскольку перевод долга не желателен заимодателю, закон требует обязательного согласия от заимодателя на замену должника. В силу правопреемства новый должник вправе выдвигать против требований заимодателя все возражения, которые имелись у первоначального должника. Договор о переводе долга заключается в той же форме, в которой была заключена сделка, являющаяся основанием передаваемым долгом. Передаваться должнику могут не только денежные, но и иного рода обязательства. Однако при этом необходимо учитывать наличие у нового должника хозяйственных и юридических возможностей для исполнения таких обязательств (например, наличие сертификата).

Договор о переводе долга является многосторонней сделкой, так как требует соответствующего волеизъявления от старого должника, от нового должника и от заимодателя.

14. Согласие заимодателя может быть выражено как в самом тексте договора о переводе долга, так и в отдельном заявлении. Поскольку в договоре о переходе долга не предусмотрено иное, то новый должник отвечает за исполнение принятым им обязательства в том же объёме что и первоначальный, включая уплату неустойки.

15. По общему правилу залог, поручительство и гарантия в отношении нового должника не сохраняются.

16. Эти обеспечительные обязательства даны определенному должнику и на его изменение должно быть получено согласие этих лиц, т.е. тех, кто выдал такое обязательство.

.

Статья 72. Прекращение обязательств. Отдельные виды оснований прекращения обязательств.

.

1. Прекращение обязательства – это прекращение прав и обязанностей его сторон в силу наступления указанных в законе или договоре оснований.

2. Основания (способы) прекращения обязательств – это право–прекращающие юридические факты (действия или события), с которыми закон или договор связывает отпадение правовой связи заимодателя и должника в обязательстве.

3. Обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным самим законодательством, другими законодательными, иными правовыми актами или договором.

4. Прекращение обязательств может быть полным или частичным, например, когда по соглашению сторон договора купли–продажи прекращается обязательство продавца по передаче определенного количества товара покупателю.

5. Способы прекращения обязательств, по основанию их возникновения могут быть классифицированы на две группы:

6. Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законом или договором.

7. После прекращения обязательства его стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая гражданские права и законные интересы друг друга.

8. Прекращение обязательств исполнением. Исполнение обязательства – это совершение должником действий (бездействия), которые составляют предмет обязательства (передача имущества, выполнение работ, оказание услуг, внесение вклада в совместную деятельность, уплата денег и т.п.). Обязательство прекращается только надлежащим исполнением.

9. Требования к надлежащему исполнению обязательства содержатся в законодательстве и предусматривают, что оно должно быть исполнено надлежащему субъекту, надлежащим способом, в месте и в срок, предусмотренные обязательством.

10. Подтверждение принятия исполнения заимодателем осуществляется следующим образом:

При отказе заимодателя выдать расписку, вернуть долговой документ или отметить в расписке невозможность его возвращения должник вправе задержать исполнение. В этих случаях заимодатель считается просрочившим.

11. Прекращение обязательства по соглашению сторон. Стороны своим соглашением вправе прекратить обязательство и определить последствия его прекращения, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.

12. Соглашение об отступном – это соглашение, в силу которого первоначальное обязательство сторон прекращается предоставлением отступного – уплатой денежных средств или передачей иного имущества. Так, в случае просрочки в оплате покупатель может заключить с поставщиком соглашение об отступном, в соответствии с которым денежное обязательство должника прекращается путем передачи заимодателю родовых вещей.

13. Существенным условием такого соглашения является непосредственно предмет отступного. Форма соглашения об отступном должна соответствовать форме первоначального договора.

14. Обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Если иное не следует из соглашения об отступном, с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки. В случае, когда стороны предусмотрели предоставление отступного по частям, при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному.

15. Прекращение обязательства зачетом. Обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок, которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Зачет, предусмотренный в названной статье, является односторонней сделкой, так как для зачета достаточно заявления одной стороны. Для прекращения обязательства зачетом заявление о нем должно быть получено соответствующей стороной. Между тем в практике встречаются и соглашения о зачете.

16. Не допускается зачет требований:

17. Условия осуществления зачета:

18. Прекращение обязательства совпадением должника и заимодателя в одном лице. Этот способ прекращения обязательства является одним из примеров физической невозможности его исполнения: заимодатель не может исполнить обязательство в отношении самого себя, так как в относительном правоотношении отсутствует пассивный субъект – должник. Примерами совпадения должника и заимодателя в одном лице являются общее правопреемство в наследственных отношениях (переход долга наследодателя в составе наследства наследнику, являющемуся его заимодателем), реорганизация юридических лиц в форме слияния или присоединения (юридическое лицо – должник присоединяется к юридическому лицу – его заимодателю) и т.д.

19. Прекращение обязательства новацией. Соглашение о новации (лат. novatio – обновление, изменение) – это соглашение сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами. Прекращение обязательства новацией допустимо, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон. С момента заключения соглашения о новации прекращаются дополнительные обязательства, связанные с первоначальным обязательством, если иное не предусмотрено соглашением сторон (обязательство по выплате неустойки, обязательство, вытекающее из договора поручительства, и т.п.).

20. Примером новации является прекращение обязательства, вытекающего из договора аренды недвижимого имущества, путем заключения его сторонами договора купли–продажи этого же имущества. По соглашению сторон долг, возникший из купли–продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством.

21. Для прекращения обязательства новацией требуется согласование сторонами существенных условий нового обязательства. Форма соглашения о новации должна соответствовать форме первоначального договора.

22. Обязательство прекращается новацией тогда, когда воля сторон определенно направлена на замену существовавшего между ними первоначального обязательства другим обязательством. Новация происходит только тогда, когда действия сторон направлены к тому, чтобы обязательство было новировано. Намерение произвести новацию не предполагается. Новацию следует отличать от отступного.

23. Критерии разграничения:

24. Прощение долга. Обязательство прекращается освобождением заимодателем должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает гражданских прав других лиц в отношении имущества заимодателя.

25. Может быть квалифицировано как дарение, по договору дарения одна сторона (даритель), в частности, безвозмездно освобождает или обязуется освободить одаряемого от имущественной обязанности перед собой.

26. В таком случае прощение долга представляет собой не только способ прекращения обязательств, но и договор дарения, на который распространяются запреты, предусмотренные законом. Однако не всякое прощение долга является дарением. Отношения заимодателя и должника по прощению долга можно квалифицировать как дарение, только если арбитражем будет установлено намерение заимодателя освободить должника от обязанности по уплате долга в качестве дара. Об отсутствии намерения заимодателя одарить должника может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением заимодателем имущественной выгоды по какому–либо обязательству между теми же лицами. Условие о прощении долга может быть включено в мировое соглашение, заключенное между сторонами арбитражного спора, например, частичный отказ от взыскания с ответчика суммы задолженности, отказ от взыскания с должника штрафных санкций и т.п. Прощение долга является односторонней сделкой заимодателя. Однако обязательство считается прекращенным с момента получения должником уведомления заимодателя о прощении долга, если должник в разумный срок не направит заимодателю возражений против прощения долга. Таким образом, согласие на прощение долга может быть выражено конклюдентными действиями должника. Это позволяет сделать вывод о том, что прощение долга всегда является двусторонней сделкой, для заключения которой необходимо выражение согласованной воли двух сторон. Поэтому на практике часто заключаются соглашения о прощении долга в письменной форме, подписанные двумя сторонами.

27. Прекращение обязательства невозможностью исполнения. Принято выделять фактическую и юридическую невозможность исполнения обязательства. Фактическая невозможность исполнения означает невозможность исполнения обязательства в натуре, например, обязательство продавца по передаче в собственное владение покупателю индивидуально–определенной вещи (картины известного художника, ювелирного украшения, созданного по индивидуальному заказу) прекращается в случае ее гибели.

28. Для прекращения обязательства по этому основанию необходимо наличие двух условий в совокупности:

Невозможность исполнения обязательства может наступить как по вине должника, так и при случайном наступлении обстоятельств.

В первом случае прекращение обязательства не исключает привлечение должника к гражданско–правовой ответственности в виде возмещения убытков заимодателю. Во втором случае необходимо учитывать, что в хозяйственних отношениях лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

29. Обязательство не может быть прекращено по рассматриваемому основанию, если его предметом являются родовые вещи, так как «род никогда не погибает». В случае, если в двустороннем договоре одна сторона предоставила встречное исполнение, а другая такие действия не совершила по причине фактической невозможности исполнения, например, при гибели предмета исполнения, то все, полученное последней, подлежит возврату другой стороне. В противном случае на стороне, получившей встречное исполнение, возникнет неосновательное обогащение. В случае невозможности исполнения должником обязательства, вызванной виновными действиями заимодателя, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.

30. Прекращение обязательства на основании акта государственного органа или органа местного самоуправления. Если в результате издания акта государственного органа или органа местного самоуправления исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. В отличие от такого способа прекращения обязательств, как невозможность исполнения, речь идет о юридической невозможности исполнения, которая является результатом издания публичного акта компетентного органа.

31. Прекращение обязательства смертью гражданина. К данному способу прекращения обязательства относит два основания: смерть должника или заимодателя. Так, обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника. В случае смерти должника подлежат прекращению обязательства, которые носят личный характер или основаны на фидуциарных договорах. По общему правилу денежное обязательство не прекращается смертью должника (исключением является прекращение обязательства по выплате алиментов в случае смерти плательщика алиментов).

Обязательство прекращается смертью заимодателя, если исполнение предназначено лично для заимодателя либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью заимодателя.

32. Прекращение обязательства ликвидацией юридического лица. Обязательство прекращается ликвидацией юридического лица (должника или заимодателя), кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.). По этому основанию обязательство прекращается как при добровольной, так и при принудительной ликвидации юридического лица.

33. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его гражданских прав и обязанностей к другим лицам и считается завершенной, а юридическое лицо – прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в единый государственный реестр юридических лиц.

.

Статья 73. Понятие гражданско–правового договора. Принцип свободы договора. Понятие существенных условий договора.

.

1. Договор – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Это наиболее распространенный вид сделок.

2. В содержание договора входят гражданские права и обязанности сторон, заключающих договор, условия, при которых договор вступает в силу или теряет ее, и др.

3. Понятие договора употребляется в трех значениях, договор как:

Сторона, делающая предложение заключить договор –  оферент; сторона, принимающая предложение, – акцептант. 

5. Требования, предъявляемые к оферте: 

6. Акцепт – ответ лица, которому была направлена оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание акцептом не является, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или прежних деловых отношений сторон. 

7. Существенные условия договора – это условия, без согласования которых договор считается не заключенным:

8. Обычные условия – условия, предусмотренные законом и вступающие в действие автоматически, независимо от указания их в договоре. 

9. Случайные условия дополняют либо изменяют обычные условия. Такие условия включаются в текст договора по усмотрению сторон, но их отсутствие на действительность договора не влияет. 

10. Принцип свободы договора – это основной принцип. Свобода договора рассматривается с нескольких позиций. Во–первых, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Иными словами, они сами, независимо друг от друга решают, заключать или не заключать договор, и если заключать, то с кем. Понуждение к заключению договора по общему правилу не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена самим законом или добровольно принятым обязательством.

Во–вторых, свобода договора выражается в том, что стороны вправе самостоятельно выбирать договорную модель. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом.

В–третьих, свобода договора выражается в возможности самостоятельного определения условий договора. Именно стороны договора вырабатывают его условия, наполняя его конкретным содержанием.

.

Статья 74. Классификация гражданско–правовых договоров.

.

1. Все договоры можно классифицировать на:

2. Помимо приведенной выше классификации гражданско–правовых договоров, законодательство выделяет ряд отдельных видов договоров, выделенных по целому комплексу оснований: предмет, стороны, цель и др. Так, выделяют договоры купли–продажи, дарения, поручения, ссуды, аренды и др.

.

Статья 75. Общий порядок заключения, изменения, расторжения гражданско–правового договора.

.

1. В соответствии с гражданским законодательством договор считается заключенным, если стороны в требуемой форме достигли соглашения по всем существенным его условиям, а в отношении реального договора – когда одна из них также передала другой соответствующее имущество.

2. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации.

3. О достижении соглашения по поводу заключения договора обычно свидетельствует получение лицом, направившим предложение заключить договор – оферту, ответа о принятии предложения от лица, которому было адресовано предложение, – акцепта. Оферта и акцепт – это не любое предложение и ответ. В частности, офертой признается лишь адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, содержащее существенные условия договора и выражающее намерение оферента считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (акцептантом). Если оферта адресуется неопределенному кругу лиц, она именуется публичной. При этом публичная оферта должна содержать все существенные условия договора, из которых явно усматривается воля лица заключить договор с любым, кто отзовется на оферту.

4. Также следует обратить внимание на сформулированный принцип безотзывности оферты: полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. Однако, как следует из текста указанной статьи, возможны условия, при которых оферта может быть отозвана. В соответствии с данной статьей ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

5. Оферта может быть выражена в устной либо в письменной форме, с указанием срока для ответа либо без него. Сторона, которой направлена оферта, может либо принять, либо отклонить ее. Форма акцепта также может быть различной. Как правило, не допускается акцепт в форме умолчания. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Совершение лицом, получившим оферту в срок, установленный для се акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, оплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

6. Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным. В случае, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если оферент немедленно не уведомит другую сторону (акцептанта) о получении акцепта с опозданием.

7. Наряду с принципом свободы договора, согласно которому стороны вправе сами определять, вступать или воздержаться от вступления в договорные отношения, гражданское законодательство в некоторых случаях предусматривает процедуру заключения договора в обязательном порядке. При этом если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в арбитраж с требованием о понуждении заключить договор и возместить убытки, причиненные неосновательным отказом или уклонением от заключения договора. Например, при выполнении государственного заказа или открытии банковского счета заключение договора обязательно для стороны, которой направлена оферта (проект договора), или для стороны, направившей оферту. В обоих случаях акцепт оферты на иных условиях оформляется актом разногласий. На оформление данного акта, как и на его отклонение противной стороной, предоставляется тридцатидневный срок (со дня получения оферты либо протокола разногласий). Любая из сторон, выполнившая преддоговорные процедуры, предусмотренные законодательством, вправе передать разногласия на рассмотрение арбитража.

8. Заключение договоров может осуществляться на торгах, проводимых в форме аукционов или конкурсов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Победителем на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу – лицо, которое, по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. В настоящее время применяются подрядные торги (тендеры) на строительство, а также конкурсы с инвестиционными условиями по продаже находящихся в государственной собственности акций открытых акционерных обществ.

9. Как правило, изменение и расторжение договора по соглашению сторон возможно в любое время. По требованию одной из сторон договор расторгается арбитражем только при существенном нарушении договора другой стороной или в случаях, предусмотренных законом или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Допускается одностороннее изменение или расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. 10. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Например, подрядчик вправе требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее чем на 10%. При не достижении сторонами соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут либо изменен арбитражем по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно ряда условий, предусмотренных законодательством.

11. В частности, для расторжения договора необходимо установить наличие одновременно четырех следующих условии:

12. Соглашение об изменении и расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. В случае изменения договора соответствующим образом меняется и содержание обязательства, основанного на этом договоре. При этом обязательство изменяется в той части, в которой был изменен лежащий в его основе договор. Так, если стороны в договоре подряда согласились с тем, что подрядчик вместо ремонта всего четырехэтажного здания отремонтирует только два первых этажа, то заказчику будет принадлежать право требовать от подрядчика произведения работ на первых двух этажах, а не на четырех. В оставшейся части условия договора (например, сроки производства работ, гарантии качества, форс–мажорные обстоятельства) сохраняются в прежнем виде, а стало быть, в прежнем виде сохраняется соответствующее этим условиям содержание обязательства подряда.

13. Если изменение договора произошло по взаимному соглашению сторон, то основанное на нем обязательство соответствующим образом изменяется с момента заключения сторонами соглашения об изменении договора. Однако иное правило может вытекать из содержания соглашения или характера изменения договора.

14. При изменении договора в установленном порядке основанное на нем обязательство изменяется с момента вступления в законную силу решения арбитража об изменении договора.

15. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. В случае расторжения договора обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, а при расторжении в установленном порядке – с момента вступления в законную силу решения арбитража о расторжении договора.

16. По общему правилу, стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

17. Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условия одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора. Целью этого правила, как следует из его формулировки, является урегулирование отношений сторон в случаях, когда основанием изменения договора послужило нарушение договора, однако им не охватываются случаи, когда таким основанием явились иные причины, в частности невозможность исполнения договора.

.

Статья 76. Договор–купли–продажи: понятие, общая характеристика, стороны. Обязательство продавца по передаче вещи. Момент перехода права собственного владения на товар.

.

1. Договор купли–продажи – это договор, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать имущество другой (покупателю), уплатив за него определенную денежную сумму.

2. Виды договора купли–продажи:

Некоторые из перечисленных выше видов договоров имеют разновидности. Характеристика договора купли–продажи: консенсуальный, возмездный, взаимный.

3. Договор купли–продажи входит в группу обязательств по передаче имущества в собственное владение (кроме него в эту группу входят еще три договора: мены, дарения, ренты). Это наиболее распространенный в гражданском обороте вид договора. Он широко применяется как внутри страны, так и в международной торговле.

4. Значение договора купли–продажи заключается в том, что он одновременно порождает и относительное правоотношение (обязательственное) и абсолютное (вещное право).

5. По общему правилу права собственного владения у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи (а не с момента заключения договора, что и характеризует принятую отечественным законодательством «систему традиции»), если только иное не предусмотрено законом или договором.

6. В тех случаях, когда передача имущества подлежит государственной регистрации, права собственного владения у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.

Сторонами договора купли–продажи являются продавец и покупатель.

7. Субъектами договора могут быть: граждане, юридические лица и государство. В некоторых видах договора купли–продажи возможность участия тех или иных субъектов гражданского права зависит от объема их правоспособности и дееспособности, а также от вида вещных прав на продаваемое имущество.

8. Предметом договора купли–продажи могут быть имущество, не изъятое из гражданского оборота, и имущественные права. Не могут быть предметом купли–продажи обязанности субъектов (напр., долги) и нематериальные блага.

9. Цена договора купли–продажи является договорной. Она определяется как в национальной валюте, так и в валюте других стран, однако платеж на территории государства всегда должен осуществляться в национальной валюте. Цена является существенным условием договора купли–продажи лишь в двух случаях: при продаже товара в рассрочку и при продаже объектов недвижимости. Отсутствие цены в других договорах купли–продажи означает, что платеж должен совершаться по цене, существующей на аналогичные товары.

10. Срок договора купли–продажи в различных его видах играет разную роль. Так, в договорах поставки и при продаже товаров с рассрочкой платежа он является существенным условием, а в других – нет. Срок договора обычно устанавливается сторонами договора и определяется либо календарной датой, либо истечением периода времени, либо указанием на определенное событие, либо моментом востребования.

11. Если срок договора не определен, то товар должен быть передан в разумный срок, а оплата его осуществлена после передачи товара. Если нарушение срока исполнения договора влечет за собой утрату его смысла для покупателя, такой договор называют договором на срок.

Форма договора купли–продажи чаще всего бывает устной.

12. В письменной форме должны совершаться следующие договоры:

13. Единственным существенным условием договора купли–продажи на территории государства является его предмет. Согласование условия о предмете означает установление наименования и количества товара. Цена не является существенным условием, и в случае, если в договоре она не установлена, её определение происходит по установленным правилам (сходные товары в сходных условиях).

14. Цена является существенным условием для следующих видов договоров:

15. Срок является существенным условием для договора поставки. Для отдельных видов купли–продажи к существенным условиям относят: срок (договор поставки) и цену (договор купли–продажи предприятия, договор купли–продажи недвижимости).

16. Дополнительные условия договора купли–продажи.

Дополнительные условия договора – это условия договора, предусмотренные в соответствующих нормативных актах и автоматически вступающие в действие в момент заключения договора. Они не требуют согласования сторон.

16.1. Дополнительными условиями в договоре купли–продажи являются:

17. Случайные условия договора купли–продажи.

Случайные условия договора – условия, которые включаются в содержание договора только по усмотрению сторон. Эти случайные условия либо дополняют обычные условия, то есть вводят такие условия, которых в законе не предусмотрено, либо изменяют эти обычные условия, которые зафиксированы в законе. Если случайное условие отсутствует в тексте договора, то это не влияет на действительность договора.

Таким образом, договор купли–продажи может содержать любые случайные условия по усмотрению сторон, которые не противоречат действующему законодательству. Например, случайным условием договора купли–продажи является наличие перевозчика. В договоре может быть предусмотрено, что расходы по перевозке товара может нести продавец или покупатель.

18. Обязанности продавца по передаче товара.

Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли–продажи.

Если иное не предусмотрено договором купли–продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

19. Срок исполнения обязанности передать товар.

Срок исполнения продавцом обязанности передать товар покупателю определяется договором купли–продажи, а если договор не позволяет определить этот срок, в соответствии с установленными правилами.

Договор купли–продажи признается заключенным с условием его исполнения к строго определенному сроку, если из договора ясно вытекает, что при нарушении срока его исполнения покупатель утрачивает интерес к договору.

Продавец вправе исполнять такой договор до наступления или после истечения определенного в нем срока только с согласия покупателя.

19.1. Если иное не предусмотрено договором купли–продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

20. Момент исполнения обязанности продавца передать товар.

20.1. Если иное не предусмотрено договором купли–продажи, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент:

21. В случаях, когда из договора купли–продажи не вытекает обязанность продавца по доставке товара или передаче товара в месте его нахождения покупателю, обязанность продавца передать товар покупателю считается исполненной в момент сдачи товара перевозчику или организации связи для доставки покупателю, если договором не предусмотрено иное.

21.1. Права собственного владения у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором.

22.2. В случаях, когда передача имущества подлежит государственной регистрации, права собственного владения у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.

Недвижимое имущество признается принадлежащим добросовестному приобретателю на праве собственного владения с момента такой регистрации, за исключением случаев, когда владелец вправе истребовать такое имущество от добросовестного приобретателя.

23. Количество, ассортимент и качество товара, передаваемого по договору купли–продажи. Последствия нарушения соответствующих требований к товару. Гарантийный срок и правила его исчисления.

Количество товара. Ассортимент товаров.

24. Определение в договоре количества допускается в натуральном либо в денежном выражении, а также указания не количества товара, а порядка его определения. Условие договора о количестве товара является существенным. При любом порядке определения количества договор признается заключенным, если его содержание позволяет установить количество товаров, подлежащих передаче.

25. При передаче меньшего количества товара покупатель имеет право:

26. В случае передачи товара в большем количестве, чем обусловлено договором, покупатель обязан уведомить продавца о нарушении условия договора о количестве товара. Лишь в том случае, когда продавец не распорядился излишне переданным товаром в разумный срок, покупатель вправе принять весь товар.

27. Если покупатель принял излишне переданный товар, то оплата этого излишка производится по цене, указанной в договоре.

28. Под ассортиментом товаров понимается перечень товаров определенного наименования, различаемых по отдельным признакам с указанием количества подлежащих поставке товаров каждого признака.

Продавец обязан передать покупателю товары в ассортименте, согласованном сторонами.

Если ассортимент в договоре купли–продажи не определен и в договоре не установлен порядок его определения, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте, продавец вправе передать покупателю товары в ассортименте исходя из потребностей покупателя, которые были известны продавцу на момент заключения договора, или отказаться от исполнения договора.

При передаче продавцом товаров не в том ассортименте, который был согласован сторонами, покупатель вправе не принять и не оплачивать такой товар.

29. Если наряду с товарами, соответствующими условиям договора об ассортименте, продавец передал товар в не заказанном покупателем ассортименте, он имеет право:

Во всех этих случаях покупателю предоставлено право отказаться также от оплаты непринятых товаров (потребовать возврата платежа, если товары уже оплачены).

30. Покупатель вправе принять все переданные ему товары, в том числе и те, которые не соответствовали условиям договора об ассортименте. Такие товары считаются принятыми покупателем, если он в разумный срок не уведомил продавца о своем отказе от принятия товаров (не направил продавцу извещение о нарушении договора).

31. Качество товара.

Продавец обязан передать товар надлежащего качества. Если требования к качеству определены договором, надлежащим считается качество, соответствующее последнему. В договоре качество товара определяется путем указания нормативных документов по стандартизации либо показателей качества товара.

Если договор купли–продажи не определяет качество товара, продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых обычно используется подобная вещь, а если покупатель при заключении договора сообщил продавцу конкретную цель приобретения товара, то он должен быть пригодным для использования в соответствии с этой целью.

Надлежащим исполнением признается передача товара, который соответствует согласованному сторонами образцу или описанию.

32. Образец – это изделие, потребительские (эксплуатационные) характеристики которого определяют требования к качеству передаваемого товара. Описание товара – это перечень потребительских (эксплутационных) характеристик, которыми должен обладать товар.

Существуют два вида гарантии качества товара, предоставляемой продавцом покупателю: гарантия законная и договорная.

33. Законная гарантия представляет собой ручательство продавца за отсутствие в товаре в момент его передачи недостатков, снижающих его стоимость или пригодность для целей, предусмотренных в договоре.

34. Договорная гарантия – это дополнительное обязательство, по которому продавец ручается за то, что товар будет соответствовать требованиям договора в течение предусмотренного договором времени – гарантийного срока. Договорная гарантия охватывает, если сторонами не предусмотрено иное, все составляющие товар части (комплектующие изделия).

35. Продавец и покупатель обязаны проверять качество товара только в случае, когда такая обязанность предусмотрена законом, иными правовыми актами, государственными стандартами или договором.

При обнаружении несоответствия качества товара покупатель обязан известить об этом продавца.

36. В тех случаях, когда продавец обязан осуществить проверку качества товара, он должен предоставить покупателю документы, подтверждающие осуществление им такой проверки, а в ряде случаев – и документы о результатах проверки.

37. Продавец отвечает за остатки товара, если покупатель докажет, что недостатки товара возникли до его передачи покупателю или по причинам, возникшим до этого момента.

Если недостатки товара обнаружены в пределах срока гарантии, продавец несет ответственность, если не докажет, что недостатки товара возникли после его передачи покупателю вследствие нарушения покупателем правил пользования товаром или его хранения, либо действий третьих лиц, либо непреодолимой силы.

38. Недостатки товара, на которые не установлен срок гарантии или срок годности, должны быть выявлены покупателем в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи товара, если законом или договором не установлен более длительный срок. Исчисление срока для выявления недостатков товара, подлежащего перевозке или отправке по почте, производится со дня доставки товара в место назначения. В отношении товаров, на которые установлен срок гарантии или соответственно срок годности, недостатки должны быть обнаружены в течение этих сроков.

Гарантийный срок начинает течь с момента передачи товара покупателю.

39. В случае, если товар не мог использоваться из–за обнаруженных в нем недостатков, гарантийный срок продлевается при условии извещения продавца о недостатках товара.

Гарантийный срок на комплектующее изделие считается равным гарантийному сроку на основное изделие и начинает течь одновременно с гарантийным сроком на основное изделие. Стороны могут предусмотреть в договоре иное.

40. Срок годности товара – это срок, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению. Товар, на который установлен срок годности, продавец обязан передать покупателю с таким расчетом, чтобы он мог быть использован по назначению до истечения срока годности.

41. Срок годности товара определяется периодом времени, исчисляемым со дня его изготовления, в течение которого товар пригоден к использованию, либо датой, до наступления которой товар пригоден к использованию.

.

Статья 77. Договор поставки: понятие, общая характеристика, стороны, особенности содержания, отличие от договора подряда.

.

1. По договору поставки поставщик – продавец, осуществляющий хозяйственную деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые, или закупаемые им товары покупателю для использования в хозяйственной деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

2. Урегулирование разногласий при заключении договора поставки.

В случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение тридцати дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения.

3. Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный пунктом 2 настоящей статьи, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

ХАРАКТЕРИСТИКА: консенсуальный / возмездный / двусторонний / синаллагматический.

ЭЛЕМЕНТЫ:

– стороны договора;

– поставщик (гражданин–фрилансер / коммерческая организация)

– покупатель (граждане, юридические лица, государства (за исключением гражданина, приобретающего товары для бытовых нужд);

– предмет договора (любое имущество, не изъятое и неограниченное в гражданском обороте, имеющееся у поставщика);

– цена договора (согласуется сторонами);

– форма договора (письменная);

– срок договора (определяется сторонами, является существенным условием договора).

Преобладающее значение имеют не разовые сделки по передаче товаров, а долгосрочные договорные связи между поставщиками и покупателями.

СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ: Наименование /Количество товара/Срок поставки.

4. СОДЕРЖАНИЕ:

Условия договора поставки:

5. ПОСТАВЩИК ВПРАВЕ:

– потребовать от покупателя оплаты товара. Когда покупатель без установленных законом или договором оснований не принимает товар от поставщика или отказывается от его принятия.

6. ПОСТАВЩИК ОБЯЗАН:

– передать товар покупателю со всеми необходимыми принадлежностями и документами, в согласованном количестве, ассортименте и комплекте, установленного качества, свободным от прав третьих лиц, в надлежащей упаковке и (или) таре;

– восполнить недопоставленное количество в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора;

– восполнить недопоставленное количество товаров в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка;

– вывезти или распорядиться в разумный срок товаром, от которого покупатель отказался, но принял его на ответственное хранение.

7. ПОКУПАТЕЛЬ ВПРАВЕ:

– уведомив поставщика, отказаться от принятия товаров, поставка которых просрочена;

– реализовать или возвратить товар, принятый им на ответственное хранение, если поставщик в разумный срок не распорядился им;

– требовать замены в разумный срок товара ненадлежащего качества;

– приобрести недопоставленные товары у других лиц с отнесением на поставщика всех необходимых расходов на их приобретение.

8. ПОКУПАТЕЛЬ ОБЯЗАН:

– проверить количество и качество принятых товаров и о выявленных несоответствиях или недостатках товаров незамедлительно уведомить поставщика;

– проверить соответствие товаров сведениями, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации;

– обеспечить сохранность товаров в случае отказа от него, в соответствии с действующим законодательством;

– возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар.

9. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА ПОСТАВКИ.

Сторона, проявившая инициативу в заключении договора (оферент) и получившая от потенциального контрагента принципиальное согласие на заключение договора на иных, чем предложено в оферте, условиях (т.е. встречную оферту в форме протокола разногласий, либо письма, телеграммы об изменении, например, цены, порядка расчетов и других пунктов договора), обязана:

10. Для договора поставки характерен особый порядок его заключения. Прежде всего предусмотрен специальный порядок урегулирования разногласий сторон на тот случай, если на стадии заключения договора поставки между поставщиком и покупателем возникают такие разногласия относительно отдельных условий договора.

11. Сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях, должна в течение 30 дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не предусмотрен законом или соглашением сторон) принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия, либо направить контрагенту письменное сообщение о своем отказе от заключения договора.

12. Сторона, направлявшая оферту и получившая акцепт на иных условиях, в случае невыполнения названных требований несет определенные неблагоприятные последствия: на нее возлагается обязанность возместить контрагенту убытки, образовавшиеся у последнего в связи с уклонением от согласования условий договора. Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30–дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях.

13. Для оценки факта заключения договора поставки особое значение приобретает условие о сроке или сроках поставки товаров покупателю. При отсутствии этого условия в тексте договора должны применяться диспозитивные нормы, позволяющие определить срок исполнения обязательства, не содержащего условия о дате его исполнения.

14. В случаях, когда момент заключения и момент исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки должен определяться по установленным правилам.

15. Срок исполнения обязательства.

Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.

15.1. Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления заимодателем требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

16. Для договоров поставки, предусматривающих поставку товаров в течение всего срока действия договора отдельными партиями, важен период поставки, т.е. обусловленные сторонами сроки поставки отдельных партий товаров. Если в договоре периоды поставки не определены, то следует исходить из того, что товары должны поставляться равномерными партиями помесячно. В этом случае периодом поставки будет считаться один месяц. В зависимости от конкретных условий взаимоотношений наряду с определением периодов поставки в договоре могут быть установлены график поставки (декадный, суточный и т.п.) и самостоятельная ответственность за его нарушение. Товары, поставленные досрочно и принятые покупателем, засчитываются в счет количества товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.

17. ИСПОЛНЕНИЕ. Поставка должна осуществляться путем отгрузки (передачи) товаров покупателю по договору или лицу, указанному в нем в качестве получателя. В случаях, когда договором предусмотрено право покупателя давать поставщику указания об отгрузке товаров конкретным получателям (отгрузочные разнарядки), отгрузка товаров должна производиться поставщиком тем получателям, которые указаны в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и сроки ее направления покупателем поставщику определяются договором. При наличии в договоре условия о поставке товаров по отгрузочным разнарядкам покупателя обязанности поставщика следует рассматривать как выполняемые в порядке встречного исполнения. Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо приостановить отгрузку товаров.

18. С учетом долгосрочного характера договорных отношений сторон, когда выполнение поставщиком своих обязанностей осуществляется путем многократных отгрузок отдельных партий товаров в соответствующие периоды поставки, важное значение в поставочных отношениях приобретает регулирование порядка восполнения недопоставки товаров. Поставщик, допустивший недопоставку в отдельном периоде, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора, если иное не будет предусмотрено самим договором.

19. Неисполнение поставщиком обязанности по поставке товаров покупателю либо просрочка в исполнении этой обязанности влечет применение ответственности в форме возмещения убытков или взыскания неустойки (если таковая предусмотрена законом или договором). Определенными особенностями отличается порядок применения неустойки за нарушение условий договора. Указанные особенности связаны с наличием на стороне поставщика специальной обязанности по восполнению недопоставки товаров. Установленная законом или договором неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законом или договором.

20. Специальные правила, касающиеся ассортимента поставляемых товаров, регулируют лишь отношения сторон в случае недопоставки товаров отдельной позиции ассортимента в каком–либо отдельном периоде поставки. В подобных ситуациях поставка товаров одного наименования в большем количестве, чем предусмотрено договором, не может засчитываться в покрытие недопоставки товаров другого наименования, входящих в тот же ассортимент, и подлежит восполнению поставщиком, если только такая поставка не произведена с предварительного письменного согласия покупателя. Ассортимент товаров, недопоставка которых подлежит восполнению, определяется по соглашению сторон, а при отсутствии такового – в ассортименте, установленном для того периода, в котором допущена недопоставка.

21. В случае нарушения поставщиком условий договора поставки о качестве и комплектности поставляемых товаров поставщику, получившему уведомление покупателя о недостатках поставленных товаров либо их некомплектности, предоставлено право соответственно заменить либо доукомплектовать товары и тем самым избежать негативных последствий, в частности необходимости удовлетворения требований покупателя, предусмотренных законодательством.

В случае, когда поставщиком не выполнены обязанности по поставке предусмотренного договором количества товаров либо не удовлетворены требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в установленный срок, покупатель получает право приобрести не поставленные товары у других лиц с последующим отнесением на поставщика всех необходимых и разумных расходов на их приобретение. Покупатель может также воспользоваться правом отказа от оплаты товаров ненадлежащего качества либо некомплектных, а если они уже оплачены, потребовать от поставщика возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены. Указанные правомочия покупателя являются специальными мерами оперативного воздействия, главная особенность которых заключается в возможности их одностороннего применения.

22. Покупатель должен совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором. Принятый покупателем (получателем) товар должен быть осмотрен последним в срок, определенный законодательством, договором или обычаями делового оборота. Покупатель (получатель) обязан проверить количество и качество принятых товаров и о выявленных несоответствиях или недостатках письменно уведомить поставщика. В случае получения поставленных товаров от транспортной организации покупатель (получатель) должен проверить их соответствие сведениям, указанным в транспортных и сопроводительных документах, а также принять эти товары от транспортной организации с соблюдением правил, предусмотренных законами и иными правовыми актами, регулирующими деятельность транспорта.

23. Если покупатель по установленным законом или договором основаниям, в том числе в связи с выявленными им при принятии товаров существенными недостатками товаров или их некомплектностью, заявит отказ от поставленных товаров, он обязан обеспечить сохранность таких товаров путем принятия их на ответственное хранение, о чем незамедлительно уведомляется поставщик. Если поставщик в разумный срок не вывезет товары, принятые покупателем на ответственное хранение, или не распорядится ими, покупатель получает право возвратить товары поставщику или реализовать товары с отнесением на поставщика всех своих расходов на ответственное хранение товаров, их реализацию или возврат поставщику. Неисполнение покупателем требования о принятии товаров на ответственное хранение дает право поставщику требовать их оплаты.

24. Договором поставки может быть предусмотрена выборка товаров, т.е. передача поставщиком товаров покупателю либо получателю в месте нахождения поставщика. В случае невыполнения покупателем данной обязанности поставщик получает право потребовать от покупателя оплаты товаров либо отказаться от исполнения договора.

25. На покупателя (получателя) возложена обязанность возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, в порядке и сроки, предусмотренные соответствующими обязательными правилами или договором, если только иное не будет установлено соглашением сторон. Прочие тара и упаковка, напротив, должны возвращаться поставщику лишь в случаях, предусмотренных договором.

26. Покупатель, как это предусмотрено общими положениями о купле–продаже, обязан оплатить полученные товары в срок, предусмотренный договором поставки, а при его отсутствии – непосредственно до или после получения товаров. Оплата товаров должна производиться с соблюдением порядка и формы безналичных расчетов, предусмотренных договором. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то применительно к договору поставки действует специальное правило, согласно которому в таких случаях расчеты должны осуществляться платежными поручениями.

27. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО ДОГОВОРУ ПОСТАВКИ:

28. ИЗМЕНЕНИЕ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА ПОСТАВКИ.

Односторонний отказ от исполнения договора или одностороннее его изменения допускается:

– поставщиком в случаях:

– покупателем в случаях:

29. При наличии указанных нарушений соответствующая сторона (поставщик или покупатель) получает право требовать возмещения убытков, причиненных расторжением или изменением договора. Если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства контрагентом добросовестная сторона приобретет товары у другого продавца по более высокой цене (покупатель) либо продаст товары по более низкой цене (поставщик), чем было предусмотрено договором, она вправе потребовать от контрагента, нарушившего обязательства, возмещения убытков в виде разницы между ценой договора и ценой по совершенной взамен него сделке (конкретные убытки). Указанные убытки могут быть взысканы и в тех случаях, когда сделка взамен расторгнутого договора не совершалась. Для расчета убытков может быть использована текущая цена на соответствующий товар, существовавшая на момент расторжения договора. Под ней понимается цена, взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна быть осуществлена передача товара (абстрактные убытки).

30. В качестве существенных отличий поставки от подряда следует отметить следующие:

Главное. Предметом договора подряда является изготовление индивидуально–определенного изделия, в то время как предметом поставки, как правило, выступает имущество, характеризуемое родовыми признаками. Условия договора подряда направлены прежде всего на определение взаимоотношений сторон в процессе выполнения обусловленных работ, а при поставке главное содержание договора составляет передача предмета договора другой стороне – покупателю.

.

Статья 78. Договор купли–продажи недвижимости: особенности содержание и исполнения.

.

1. По договору купли–продажи недвижимости продавец обязуется передать в собственное владение покупателя земельный участок, здание, сооружение, квартиру или другое недвижимое имущество. К нему относятся земельные участки, обособленные водные объекты, объекты, перемещение которых невозможно без ущерба, соразмерного их назначению – леса, задания, сооружения. Объектом недвижимости также признаются воздушные и морские суда, космические объекты, квартира и иное имущество.

2. Купля–продажа земельных участков регулируется специальными правилами и может переходить к новому владельцу двумя способами:

3. Договор купли–продажи недвижимости должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение данного правила влечет его недействительность.

4. Переход права собственного владения по данному договору подлежит государственной регистрации. В случае уклонения одной из сторон от государственной регистрации арбитраж вправе вынести решение о государственной регистрации перехода права, а уклоняющаяся сторона должна возместить причиненные убытки, вызванные такой задержкой.

5. Договор купли–продажи жилого помещения (а не только переход права собственного владения) подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

6. Существенные условия договора продажи недвижимости:

7. Сторонами договора купли–продажи недвижимости могут быть физические и юридические лица, государство, субъекты Государства и муниципальные образования, иностранные государства и международные организации. В случаях, указанных в законе, покупателями отдельных видов недвижимых вещей, например: спутников, используемых в системе телевидения, могут быть физические и юридические лица, имеющие специальные на то разрешения от уполномоченных государственных органов.

8. В качестве продавца в договоре, как правило, выступает владелец недвижимости. Не владельцами продаваемого по договору купли–продажи недвижимого имущества являются государственные и муниципальные предприятия и организации, обладающие правом хозяйственного ведения или правом оперативного управления на данное имущество (правом безвозмездного пользования земельными участками). 9. Продажа ими недвижимого имущества осуществляется в данном случае при согласии владельца (государства, субъекта Государства или муниципального образования) в лице уполномоченного на то государственного или муниципального органа.

10. В качестве продавца недвижимости могут выступать и другие лица, указанные в законе, в том числе управляющий по договору доверительного управления, один из супругов при наличии у него заверительно удостоверенного согласия другого супруга на продажу конкретной недвижимости.

11. Полномочия владельца (иного продавца) на продажу недвижимости должны быть подтверждены свидетельством или специальной регистрационной надписью на документе из Единого государственного реестра гражданских прав, выдаваемого учреждением по государственной регистрации гражданских прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории регистрационного округа по месту нахождения недвижимого имущества.

12. Недвижимое имущество передается по передаточному акту, подписываемому обеими сторонами. Уклонение одной из сторон от подписания признается ее отказом от исполнения своей обязанности. В этом случае другая сторона вправе предъявить требования о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением договора.

13. Продавец считается исполнившим свое обязательство после фактического вручения имущества и подписания передаточного акта.

Принятие покупателем недвижимости, не соответствующей условиям договора, не освобождает продавца от ответственности за ненадлежащее исполнение договора, даже если такое несоответствие предусмотрено договором. В таком случае применяются правила договора купли–продажи о последствиях передачи товара ненадлежащего качества.

14. Покупатель вправе требовать по своему усмотрению:

15. Гражданские права на земельный участок при продаже здания, сооружения или иной недвижимости.

При продаже недвижимости одновременно передаются и гражданские права на ту часть земельного участка, которая занята этой недвижимостью. Если ее продавец является владельцем земельного участка, то в договоре может предусматриваться, на каком гражданском праве осуществляется переход участка: на праве собственного владения, аренды или ином гражданском праве. Если такое указание отсутствует, то земельный участок переходит на праве собственного владения.

16. Если продавец недвижимости не является владельцем земельного участка, то новый владелец приобретает право пользования им на тех же условиях. Согласие владельца земельного участка не требуется.

17. В случае продажи владельцем земельного участка, на котором находится недвижимое имущество, без продажи самой недвижимости продавец сохраняет право пользования той частью земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее использования по назначению.

18. Особенности продажи жилых помещений.

18.1. Существенным условием договора продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры, в которых проживают лица, сохраняющие в соответствии с законом право пользования этим жилым помещением после его приобретения покупателем, является перечень этих лиц с указанием их прав на пользование продаваемым жилым помещением.

18.2. Договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

19. Определенными особенностями отличается договор продажи жилых помещений. Они состоят в том, что существенным условием договора продажи жилого дома, квартиры или их части, в которых проживают лица, сохраняющие по закону право пользования этим жилым помещением после его приобретения покупателем, является перечень этих лиц с указанием их гражданских прав на пользование продаваемым жилым помещением. К таким лицам относятся: члены семьи бывшего владельца, которые остались проживать в проданном жилье; наниматель жилья и постоянно проживающие с ним граждане, указанные в законодательстве; поднаниматель жилого помещения до истечения срока договора. При продаже жилого дома, относящегося к государственному или муниципальному жилищному фонду социального назначения, в перечень должны включаться наниматель и члены его семьи, поднаниматель в пределах срока действия договора найма жилья.

20. Передача жилого помещения, в котором проживают несовершеннолетние члены семьи владельца, допускается с согласия органа опеки и попечительства.

21. При продаже доли в общем долевом владении на недвижимое имущество и государственной регистрации права на нее к заявлению о регистрации со стороны других совладельцев должны быть приложены их письменные согласия, которые оформляются каждым из них в органе, производящем государственную регистрацию прав, или заверительно заверяются. Когда нет согласия всех совладельцев, регистратор гражданских прав обязан приостановить регистрацию на два месяца и направить извещения об этом всем совладельцам, которые не выразили своего согласия. Если совладельцы в течение указанного срока не оформят свои возражения в установленном законом порядке, регистрация гражданского права на долю в общем долевом владении проводится без их согласия. Возникший в связи с такими возражениями спор между совладельцами должен разрешаться арбитражем.

22. Распоряжение имуществом, которое находится в долевом владении, согласно закону, должно осуществляться по соглашению всех ее участников. Вместе с тем участник такого владения имеет право по своему усмотрению распорядиться своей долей – продать, подарить, завещать, отдать в залог либо распорядиться иным образом. Однако при возмездной передаче такой доли владелец обязан соблюсти предусмотренное законом правило о преимущественном праве покупки передаваемой доли. Это право заключается в том, что при продаже указанной доли постороннему лицу остальные участники долевого владения имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов. Продавец такой доли должен сообщить письменно остальным совладельцам о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий ее продажи. Если последние откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственного владения на недвижимое имущество в течение месяца, продавец имеет право продать свою долю любому лицу. Когда же доля продана с нарушением преимущественного права покупки, любой другой совладелец вправе в течение трех месяцев требовать через арбитраж перевода на него гражданских прав и обязанностей покупателя.

23. При обращении одного из совладельцев с заявлением о государственной регистрации перераспределения долей в праве общего владения необходимым условием для этого является наличие письменного согласия иных совладельцев, чьи доли в праве общего долевого владения перераспределяются, если иное не установлено законом или договором между совладельцами.

.

Статья 79. Договор дарения: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон.

.

1. По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственное владение либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

2. Дарение является договором, а не односторонней сделкой, ибо всегда требует согласия одаряемого на принятие дара. Обычно согласие выражается в форме принятия дара. В связи с этим не может, например, считаться дарением отказ от наследства в пользу другого лица, который представляет собой одностороннюю сделку, не требующую согласия последнего. Вместе с тем по общему правилу дарение – односторонний договор, в котором у одаряемого отсутствуют обязанности (если только речь не идет о такой особой разновидности дарения, как пожертвование).

3. РЕАЛЬНЫЙ / КОНСЕНСУАЛЬНЫЙ / ДВУСТОРОННИЙ / БЕЗВОЗМЕЗДНЫЙ.

Стороны –

4. Предмет – вещи, имущественные права (требования) в отношении дарителя или третьих лиц, а также освобождение от имущественных обязанностей перед дарителем или третьим лицом.

5. Форма договора – устная, письменная (недвижимое имущество – с государственной регистрацией; дарственное обещание; дарение имущества юридическим лицам, если стоимость дара превышает эквивалентно 30 евро). Дарение может быть, как реальным, так и консенсуальным договором.

6. Следовательно, юридическое значение имеет не только непосредственная безвозмездная передача имущества от дарителя к одаряемому, но при определенных условиях (в консенсуальном договоре) – и обещание подарить имущество, порождающее обязательственное отношение между дарителем и одаряемым.

7. Дарение всегда связано с безвозмездным увеличением имущества одаряемого за счет уменьшения имущества дарителя, осуществляемого путем:

Предусмотренный законом перечень способов дарения носит исчерпывающий характер.

8. ДАРИТЕЛЬ ВПРАВЕ:

Отказаться от исполнения консенсуального договора дарения.

Даритель может воспользоваться этим правом в двух случаях:

9. ДАРИТЕЛЬ ОБЯЗАН:

Передать дар:

10. ОДАРЯЕМЫЙ ВПРАВЕ:

Получить дар.

Отказаться от принятия дара.

11. ОДАРЯЕМЫЙ ОБЯЗАН:

.

Статья 80. Договор ренты: понятие, общая характеристика, виды, основные гражданские права и обязанности сторон.

.

1. Договор ренты.

1.1. По договору ренты одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме.

1.2. По договору ренты допускается установление обязанности выплачивать ренту бессрочно (постоянная рента) или на срок жизни получателя ренты (пожизненная рента). Пожизненная рента может быть установлена на условиях пожизненного содержания гражданина с иждивением.

2. Форма договора ренты.

2.1. Договор ренты подлежит заверительному удостоверению, а договор, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты, подлежит также государственной регистрации.

3. Передача имущества под выплату ренты.

3.1. Имущество, которое передается под выплату ренты, может быть передано получателем ренты в собственное владение плательщика ренты за плату или бесплатно.

3.2. В случае, когда договором ренты предусматривается передача имущества за плату, к отношениям сторон по передаче и оплате применяются правила о купле–продаже, а в случае, когда такое имущество передается бесплатно, правила о договоре дарения постольку, поскольку иное не установлено правилами настоящей главы и не противоречит существу договора ренты.

4. Обременение рентой недвижимого имущества.

4.1. Рента обременяет земельный участок, предприятие, здание, сооружение или другое недвижимое имущество, переданное под ее выплату. В случае передачи такого имущества плательщиком ренты его обязательства по договору ренты переходят на приобретателя имущества.

4.2. Лицо, передавшее обремененное рентой недвижимое имущество в собственное владение другого лица, несет субсидиарную с ним ответственность (статья 399) по требованиям получателя ренты, возникшим в связи с нарушением договора ренты, если настоящим протоколом, другим законом или договором не предусмотрена солидарная ответственность по этому обязательству.

5. Обеспечение выплаты ренты.

5.1. При передаче под выплату ренты земельного участка или другого недвижимого имущества получатель ренты в обеспечение обязательства плательщика ренты приобретает право залога на это имущество.

5.2. Существенным условием договора, предусматривающего передачу под выплату ренты денежной суммы или иного движимого имущества, является условие, устанавливающее обязанность плательщика ренты предоставить обеспечение исполнения его обязательств, либо застраховать в пользу получателя ренты риск ответственности за не исполнение, либо ненадлежащее исполнение этих обязательств.

5.3. При невыполнении плательщиком ренты обязанностей, предусмотренных пунктом 5.2 настоящей статьи, а также в случае утраты обеспечения или ухудшения его условий по обстоятельствам, за которые получатель ренты не отвечает, получатель ренты вправе расторгнуть договор ренты и потребовать возмещения убытков, вызванных расторжением договора.

6. Ответственность за просрочку выплаты ренты.

За просрочку выплаты ренты плательщик ренты уплачивает получателю ренты проценты, предусмотренные законом, если иной размер процентов не установлен договором ренты.

7. Форма и размер постоянной ренты.

7.1. Постоянная рента выплачивается в деньгах в размере, устанавливаемом договором.

Договором постоянной ренты может быть предусмотрена выплата ренты путем предоставления вещей, выполнения работ или оказания услуг, соответствующих по стоимости денежной сумме ренты.

7.2. Размер выплачиваемой постоянной ренты, установленный договором постоянной ренты, в расчете на месяц должен быть не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в соответствующем субъекте Государства по месту нахождения имущества, являющегося предметом договора постоянной ренты, а при отсутствии в соответствующем субъекте Государства указанной величины не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в целом по территории государства.

7.3. Размер постоянной ренты, установленный договором постоянной ренты на уровне указанной в абзаце первом настоящего пункта величины прожиточного минимума на душу населения, подлежит увеличению с учетом роста соответствующей величины прожиточного минимума на душу населения.

8. Размер пожизненной ренты.

8.1. Пожизненная рента определяется в договоре как денежная сумма, периодически выплачиваемая получателю ренты в течение его жизни.

8.2. Размер пожизненной ренты, установленный договором пожизненной ренты, предусматривающим отчуждение имущества бесплатно, в расчете на месяц должен быть не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в соответствующем субъекте Государства по месту нахождения имущества, являющегося предметом договора пожизненной ренты, а при отсутствии в соответствующем субъекте Государства указанной величины не менее установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума на душу населения в целом по территории государства.

8.3. Размер пожизненной ренты, установленный договором пожизненной ренты на уровне указанной в абзаце первом настоящего пункта величины прожиточного минимума на душу населения, подлежит увеличению с учетом роста соответствующей величины прожиточного минимума на душу населения.

9. Обязанность по предоставлению содержания с иждивением.

9.1. Обязанность плательщика ренты по предоставлению содержания с иждивением может включать обеспечение потребностей в жилище, питании и одежде, а если этого требует состояние здоровья гражданина, также и уход за ним. Договором пожизненного содержания с иждивением может быть также предусмотрена оплата плательщиком ренты ритуальных услуг.

9.2. В договоре пожизненного содержания с иждивением должна быть определена стоимость всего объема содержания с иждивением. При этом стоимость общего объема содержания в месяц по договору пожизненного содержания с иждивением, предусматривающему передачу имущества бесплатно, не может быть менее двух установленных в соответствии с законом величин прожиточного минимума на душу населения в соответствующем субъекте Государства по месту нахождения имущества, являющегося предметом договора пожизненного содержания с иждивением, а при отсутствии в соответствующем субъекте Государства указанной величины не менее двух установленных в соответствии с законом величин прожиточного минимума на душу населения в целом по территории государства.

9.3. При разрешении спора между сторонами об объеме содержания, которое предоставляется или должно предоставляться гражданину, арбитраж должен руководствоваться принципами добросовестности и разумности.

10. Предмет договора – недвижимость, а также движимые вещи.

10.1. Получатель ренты передает плательщику ренты имущество в собственное владение. Поскольку объектом права собственного владения являются только индивидуально–определенные вещи, предметом договора ренты могут быть вещи (как движимые, так и недвижимые), наличные деньги и документарные ценные бумаги. Безналичные деньги, являющиеся правами требования, «бездокументарные ценные бумаги», представляющие собой способ фиксации гражданских прав, равно как и иные имущественные права, не могут быть объектами права собственного владения, а соответственно, предметом договора ренты. По этой же причине в качестве предмета договора ренты не могут выступать работы, услуги, информация, исключительные права на средства индивидуализации предприятия и его продукции (услуг), исключительные права на результаты творческой деятельности, нематериальные блага.

11. Срок договора – СУЩЕСТВЕННОЕ УСЛОВИЕ – постоянная рента, пожизненная рента и ее частный случай – пожизненное содержание с иждивением.

12. ВИДЫ:

Постоянная / пожизненная / пожизненное содержание с иждивением.

Платная / бесплатная.

13. Договор ренты является самостоятельным видом договора. От договора дарения он отличается тем, что лицо, произведшее передачу имущества в собственное владение другого, вправе требовать предоставления встречного удовлетворения – рентного дохода. От договоров купли–продажи и мены договор ренты отличается характером встречного удовлетворения. Объем причитающихся получателю рентных платежей является неопределенным, ибо обязательство по выплате ренты действует, либо бессрочно (постоянная рента), либо на срок жизни получателя (пожизненная рента). Поэтому договор ренты относится к группе алеаторных (рисковых) договоров. Элемент риска, принимаемого на себя каждой из сторон, заключается в вероятности того, что–либо один, либо другой контрагент фактически получит встречное удовлетворение меньшего объема, чем им самим предоставленное.

14. К договору ренты возможно применение в субсидиарном порядке норм о договорах купли–продажи и дарения, если это не противоречит существу данного договора. Это объясняется тем, что отчуждение имущества под выплату ренты может быть осуществлено либо за плату (по модели отношений купли–продажи), либо бесплатно (по модели отношений дарения). Данное обстоятельство необходимо учитывать при решении вопроса о реальности или консенсуальности договора ренты.

15. Договор ренты является реальным при передаче движимого имущества под выплату ренты в собственность плательщика ренты бесплатно, так как в этих случаях к отношениям по передаче применяются нормы законодательства о договоре дарения, в большинстве случаев являющемся реальным договором. Договор ренты является консенсуальным в случаях, когда передача движимого имущества в собственность плательщика ренты осуществляется за плату, так как в этих случаях к отношениям по передаче применяются нормы законодательства о консенсуальном договоре купли–продажи.

16. Таким образом, договоры ренты, заключенные под передачу движимого имущества, могут обладать реальным и консенсуальным характером в зависимости от того, за плату или бесплатно отчуждено движимое имущество под выплату ренты.

17. Соответственно, договоры ренты могут иметь односторонний или взаимный характер. Реальные договоры ренты, по которым передача движимого имущества осуществляется по модели договора дарения, являются односторонними, а консенсуальные договоры ренты, когда передача движимого имущества осуществляется по модели договора купли–продажи, являются взаимными.

18. Если под выплату ренты передается недвижимое имущество, о консенсуальности или реальности договора говорить не приходится, поскольку правообразующая сила договора ренты может иметь место только во взаимосвязи с актом государственной регистрации. Поэтому даже если недвижимое имущество было отчуждено под выплату ренты безвозмездно, плательщик ренты вправе требовать его передачи, как и при возмездной передаче.

19. Договор ренты является возмездным. Это проявляется в необходимости предоставления плательщиком ренты ее получателю рентных платежей (ренты, рентного дохода) взамен имущества, полученного в собственное владение. Право на рентные платежи (ренту, рентный доход) возникает у получателя ренты только после передачи имущества под выплату ренты. С этого же момента возникает обязанность по выплате рентных платежей у плательщика ренты.

20. Договор постоянной ренты.

Постоянная рента – рента непрерывная, не имеющая срока прекращения платежа, бессрочная.

Получатель: граждане/некоммерческие организации, если не противоречит закону и соответствует целям их деятельности.

Право получателя может быть передано на основании:

– уступки требования;

– наследования;

– реорганизации юридического лица.

Плательщик: граждане/юридическое лицо.

Несет риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, передаваемого бесплатно.

При случайной гибели или случайном повреждении имущества, передаваемого за плату, вправе по своему выбору потребовать:

– прекращения обязательств по выплате ренты;

– изменения условий выплаты ренты.

СРОК – выплачивается бессрочно (по договору/по окончании каждого календарного квартала.

ПРЕДМЕТ – имущество, которое передается под выплату ренты/сама рента, которая выплачивается ее получателю.

ФОРМА – письменная (простая/заверительная/с гос.регистрацией)

ЦЕНА – определяется выкупной ценой постоянной ренты.

21. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА ПОСТОЯННОЙ РЕНТЫ (Право выкупа постоянной ренты).

По желанию плательщика:

– заявление в письменной форме (не позднее чем за 3 месяца до прекращения выплаты ренты/за более длительный срок, предусмотренный договором);

– на основании договора право на выкуп может быть осуществлено (при жизни получателя/в течение иного срока, не превышающего 30 лет с момента заключения договора).

По требованию покупателя:

– в случае просрочки плательщиком выплаты постоянной ренты более чем за 1 год, если иное – договором;

– в случае нарушения плательщиком своих обязательств по обеспечению выплаты ренты;

– в случае признания плательщика неплатежеспособным;

– в случае возникновения обстоятельств, очевидно свидетельствующих, что рента не будет выплачиваться плательщиком в размере и в сроки, которые установлены договором;

– в случае поступления недвижимого имущества, переданного под выплату ренты: в общее владение/раздела его между несколькими лицами;

– в других случаях – законом.

.

Статья 81. Договор пожизненного содержания с иждивением.

.

1. По договору пожизненной ренты получатель (получатели) ренты на период жизни одного гражданина, передающего имущество под выплату ренты, сохраняет право на ренту, каковы бы ни были продолжительность жизни и обременительность рентных платежей.

1.1. Стороны договора:

– получатель ренты (гражданин);

– собственно получатель ренты;

– другой гражданин по указанию получателя ренты;

– несколько граждан;

плательщик ренты (гражданин, юридическое лицо);

– выплачивает ренту при условии случайной гибели или случайного повреждения имущества.

Срок – по окончании каждого календарного месяца/на основании договора.

Предмет – движимое и недвижимое имущество.

Цена – денежные суммы, периодически выплачиваемые в течение жизни получателя.

Форма – письменная (простая, заверительная, с гос.регистрацией).

2. ПРЕКРАЩЕНИЕ:

– смерть получателя.

– по требованию получателя ренты:

– в случае существенного нарушения договора плательщиком ренты (выкуп ренты плательщиком/расторжение договора и возмещение убытков);

– в случае бесплатного отчуждения имущества (при существенном нарушении договора плательщиком ренты/возврат имущества с зачетом его стоимости в счет выкупной центы ренты).

.

Статья 82. Договор аренды: понятие, общая характеристика, виды, форма, срок аренды. Субаренда.

.

1. По договору аренды арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Особенности данного договора:

2. Отдельными видами договора аренды являются: прокат; аренда транспортных средств; аренда зданий и сооружений; аренда предприятий; финансовая аренда.

3. Существенным условием договора является определение вещи, которая подлежит передаче арендатору и которую тот обязан вернуть по окончании срока действия договора. В нем вещь должна быть определена индивидуальными признаками – цвет, размер, модель, форма и т.д.

4. Договор аренды должен быть заключен в письменной форме, если срок его действия более 1 года или если хотя бы одной из сторон является юридическое лицо. Если предмет договора – недвижимое имущество, то он подлежит государственной регистрации, если иное не предусмотрено законом.

5. Если договор аренды предусматривает последующий переход права собственного владения на имущество, то договор должен быть заключен в форме, предусмотренной для договора купли–продажи.

6. Срок договора аренды определяется по соглашению сторон. Если он не указан, то договор считается заключенным на неопределенный срок. В таких случаях каждая из сторон вправе отказаться от исполнения договора, предупредив об этом другую сторону за 1 месяц (3 месяца – при аренде недвижимого имущества), если иной срок не установлен договором.

Для отдельных видов аренды законом установлены максимальные (предельные) сроки договора.

7. Арендная плата. Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды. Если в договоре они не установлены, то считается, что приняты условия, обычно применяемые при аренде аналогичного имущества. Арендная плата может назначаться как за все имущество в целом, так и отдельно за каждые составные его части.

8. Арендная плата может быть в виде:

9. Стороны могут предусмотреть сочетание различных видов арендной платы, они могут также изменять ее размер, но не чаще одного раза в год.

Применительно к договору аренды существенным условием, указанным в законе, является условие об объекте арендных отношений. В договоре аренды должны быть в обязательном порядке приведены все данные, позволяющие определенно (однозначно) установить имущество, кот. должно быть передано арендатору в качестве объекта аренды. При отсутствии в договоре аренды таких данных условие об имуществе, подлежащем передаче арендатору, считается несогласованным сторонами, а сам договор не считается заключенным.

10. Как следует из определения договора аренды, условие об арендной плате относится к числу существенных условий любого договора аренды.

При заключении договора аренды существенными могут быть любые условия, определенные в качестве таковых заявлением одной из сторон.

Теперь договор аренды заключается на срок, определенный в договоре. В то же время допускает заключение договоров аренды без указания срока их действия. Такие договоры считаются заключенными на неопределенный срок. Если договор аренды оформляется без указания срока действия, каждая из сторон имеет право расторгнуть его в одностороннем порядке в любое время, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества – за три месяца.

11. Прекращение договора аренды. Досрочное расторжение договора аренды по требованию сторон. Преимущественное право арендатора на заключение договора аренды на новый срок. Судьба улучшений арендованного имущества, произведенных арендатором.

12. Договор аренды прекращается по истечении срока договора, а также при досрочном расторжении по требованию арендодателя либо арендатора.

Досрочное расторжение договора по требованию арендодателя возможно, если арендатор:

13. Предварительно арендодатель обязан письменно предупредить арендатора о необходимости исполнения им обязательства в разумный срок. Если такое предупреждение будет оставлено без внимания, он имеет право обратиться в арбитраж с требованием о досрочном расторжении договора.

Договор аренды расторгается в установленном порядке по требованию арендатора, если:

14. Арендатору предоставляется преимущественное право на заключение договора аренды на новый срок. Если иное не предусмотрено законом или договором аренды, при прочих равных условиях арендатор, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора имеет преимущественное перед другими лицами право на заключение договора аренды на новый срок. Он обязан письменно уведомить арендодателя о желании заключить этот договор в срок, указанный в договоре аренды, а если в договоре такой срок не указан – в разумный срок до окончания действия договора.

15. Преимущественное право арендатора может быть реализовано им в случае, когда он соглашается с условиями, предложенными арендодателем другому лицу, включая условие о размере и порядке внесения арендных платежей. Именно об этом говорит закон, указывая, что арендатору, надлежаще исполнявшему свои обязательства, принадлежит преимущественное перед другими лицами право на заключение договора на новый срок при прочих равных условиях.

16. Заключение договора аренды на новый срок в результате реализации арендатором своего преимущественного права, является по существу заключением нового договора. Поэтому стороны считаются не связанными условиями ранее действовавшего договора.

17. Преимущественное право арендатора на заключение нового договора может быть нейтрализовано законом или договором, т.е. в законе могут содержаться нормы, а в договоре условия, лишающие арендатора права на преимущественное заключение договора. Следовательно, данное право арендатора имеет несколько ограниченный характер по сравнению с правом преимущественной покупки, принадлежащим участнику долевого владения, которое не может быть устранено договором, в силу императивного характера нормы законодательства. Тем не менее преимущественное право арендатора на заключение договора обладает признаками права на чужую вещь. Они проявляются в том, что если арендодатель откажет арендатору в возобновлении договора на новый срок, но при этом в течение года со дня истечения срока договора заключит договор аренды с другим лицом, то арендатор вправе по своему выбору потребовать в арбитраже перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор аренды, либо только возмещения таких убытков.

18. Изменения, повышающие эффективность использования имущества, расширяющие возможности или улучшающие условия пользования им и соответственно повышающие стоимость имущества, представляют собой улучшения имущества. По характеру изменений улучшения могут быть отделимыми от объекта аренды без вреда для имущества (отделимые улучшения) либо не отделимыми без такого вреда (неотделимые улучшения).

19. Судьба произведенных арендатором улучшений арендованного имущества (отделимых и неотделимых), прежде всего, зависит от решения вопроса о том, кому принадлежат средства, за счет которых они осуществлены: арендатору либо арендодателю.

20. Собственным владением арендатора являются лишь отделимые улучшения, осуществленные за счет его средств. Такие улучшения могут быть им изъяты. Соглашением сторон это правило может быть изменено. К примеру, возможно в договоре предусмотреть передачу их в собственное владение арендодателю с частичным или полным возмещением арендатору расходов по улучшению и прочее.

21. Улучшения, произведенные арендатором за счет средств арендодателя, как отделимые, так и неотделимые, – собственное владение арендодателя. Подобное возможно, к примеру, когда арендная плата установлена в виде возложения на арендатора обусловленных договором затрат на улучшения арендованного имущества. К средствам арендодателя относятся и амортизационные отчисления от арендованного имущества. Поэтому как отделимые, так и неотделимые улучшения арендованного имущества, произведенные за счет амортизационных отчислений, – собственное владение арендодателя.

22. Неотделимые улучшения, произведенные арендатором за счет его средств, – собственное владение арендодателя. Возмещение арендатору их стоимости зависит от того, было либо не было получено согласие арендодателя на неотделимые улучшения.

23. Арендатору возмещается стоимость произведенных им за счет собственных средств и с согласия арендодателя неотделимых улучшений. Однако и это правило знает исключения. Так, при аренде предприятия возможность возмещения арендатору стоимости неотделимых улучшений ставится в зависимость от соблюдения им принципа разумности и добросовестности таких улучшений. Впрочем, стороны вправе изменить это правило своим соглашением. В договоре могут быть предусмотрены безвозмездная передача неотделимых улучшений арендодателю, передача с частичным возмещением расходов по улучшению и прочее.

Неотделимые улучшения имущества, произведенные без согласия арендодателя, переходят к нему безвозмездно.

24. По договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственным владением.

По юридической природе договор аренды является консенсуальным, возмездным, взаимным и двусторонним.

Сторонами договора аренды являются арендодатель и арендатор.

25. Арендодателями могут быть владельцы, а также лица, управомоченные законом или владельцем сдавать имущество в аренду. К их числу относятся лица, обладающие правомочиями по распоряжению государственным и муниципальным имуществом. Если государственное или муниципальное имущество закреплено за унитарными предприятиями на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления, то арендодателями такого имущества могут быть сами эти предприятия с соблюдением требований законодательства.

26. Арендатор (граждане, ЮЛ) – владелец и (или) пользователь имущества.

Предмет – индивидуально–определенные не потребляемые незаменимые вещи. СУЩЕСТВЕННОЕ условие.

СРОК:

В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за 1 месяц, а при аренде недвижимого имущества – за 3 месяца. Законом или договором может быть установлен иной срок для предупреждения о прекращении договора аренды, заключенного на неопределенный срок.

Максимальные сроки договора для отдельных видов аренды и отдельных видов имущества устанавливаются законом.

ФОРМА – письменная.

На срок более 1 года.

Если хотя бы одна из сторон ЮЛ – независимо от срока.

Государственная регистрация, если иное не предусмотрено законом.

Правила форма договора купли–продажи соответствующего имущества:

– аренда имущества с правом выкупа.

ЦЕНА – определяется договором.

АРЕНДОДАТЕЛЬ ВПРАВЕ:

АРЕНДОДАТЕЛЬ ОБЯЗАН:

АРЕНДАТОР ИМЕЕТ ПРАВО:

АРЕНДАТОР ОБЯЗАН:

ВИДЫ:

ИЗМЕНЕНИЕ ДОГОВОРА АРЕНДЫ НА ОСНОВАНИИ:

ПРЕКРАЩЕНИЕ:

27. СУБАРЕНДА – передача арендатором части арендованного имущества в аренду третьему лицу, при которой арендатор становится арендодателем по отношению к этому лицу, выступающему в роли арендатора.

28. Арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои гражданские права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем), предоставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование, а также отдавать арендные права в залог и вносить их в качестве вклада в уставный фонд хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив, если иное не установлено законодательством. В указанных случаях, за исключением перенайма, ответственным по договору перед арендодателем остается арендатор.

Договор субаренды не может быть заключен на срок, превышающий срок договора аренды.

К договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено гражданским законодательством и иными актами законодательства.

29. Владение и пользование арендованным имуществом. Распределение обязанностей по содержанию арендованного имущества. Возврат арендованного имущества арендодателю.

30. Право владения – это возможность фактически обладать имуществом, так сказать, физическое «господство» над ним. Право владения в отношении арендаторов позволяет им, во–первых, определять различные условия доступа к имуществу и если это необходимо, то физически воздействовать на него. Например, перемещать арендуемое имущество в пространстве (при условии, что оно движимое). Во–вторых, право владения дает возможность арендаторам применять так называемые вещно–правовые способы защиты, которые установлены законодательством.

Это согласно законодательству:

31. Когда имущество находиться во владении арендатора, он может постоянно контролировать использование арендованного имущества, своевременно реагировать на нежелательное воздействие со стороны третьих лиц, в том числе путем исключения доступа к нему.

32. Право арендатора на вещно–правовую защиту имущества от нежелательных притязаний третьих лиц возникает у арендатора не с даты заключения договора аренды, а после фактической передачи ему объекта аренды, то есть с момента вступления во владение имуществом (например, принятие имущества по акту приема–передачи).

33. Также необходимо иметь ввиду, что конструкция договора аренды при передаче имущества во владение и пользование подразумевает, что после прекращения договора аренды, арендатор обязан возвратить имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

34. Право пользования имуществом – это право извлекать из имущества его полезные свойств. Относительно арендных отношений, пользование имуществом должно осуществляться согласно условиям заключенного договора.

35. Арендатор обязан пользоваться арендованным имуществом в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены, в соответствии с назначением имущества.

36. Пользование арендованным имуществом является главной целью всего договора аренды. Именно за возможность арендатора пользоваться имуществом, взятого им в аренду и взимается арендная плата. Владение имуществом здесь является как ни странно вторичным, основным правом при аренде является, конечно же, возможность пользоваться имуществом. Ключевым словом здесь является слово «возможность». В действительности арендатор может и не пользоваться имуществом, важно, чтоб у него такая возможность была. А будет он реализовывать свою возможность или нет – это уже его право. Арендатор по сути не обязан уплачивать арендодателю обусловленную договором арендную плату за период, в который он фактически лишен возможности пользоваться арендованным имуществом. Арендатор вправе требовать с арендодателя возврата внесенных им за этот период денежных средств (арендных платежей).

37. Кроме того, внесенные арендатором арендные платежи, могут быть взысканы с арендодателя в качестве неосновательного обогащения при невозможности использования арендованного имущества.

В редкий случай, но все–таки такое случается, арендодатель может передать имущество арендатору только во временное пользование (конструкция договора аренды без права собственного владения). В этом случае наиболее вероятны три возможные причины: либо арендодатель не желает предоставлять арендатору возможность использовать вышеуказанные вещно–правовые способы защиты в отношении арендованного имущества, либо желает оставить за собой право определять условия доступа к арендованному имуществу. Например, арендодатель намерен предоставить в пользование железнодорожные весы, однако желающих взвесить груз много, причем в разное время суток. И третья возможная причина – фактическое обладание арендованным имуществом затруднительно для арендатора в силу физических свойств объекта аренды либо отсутствия у арендатора специального разрешения на его эксплуатацию.

38. В зависимости от выбора варианта конструкции договора аренды (временное владение и пользование или временное пользование) договорные отношения, как было указано выше, будут иметь различный объем гражданских прав и обязанностей сторон. Кроме того, выбор той или иной конструкции помогает корректно квалифицировать договор как договор аренды, то есть обособить его от иных договоров.

39. Объем гражданских прав и обязанностей по договору аренды у арендодателя:

40. Объем гражданских прав и обязанностей у арендатора:

41. Если условия об основных правах и обязанностях сторон не согласованы, заключенный договор могут не квалифицировать как договор аренды, то есть установленные законом правила не будут действовать (не будут порождать соответствующих юридических последствий, присущих договору аренды).

42. Данные правовые выводы также подтверждаются и сложившейся арбитражной практикой:

Таким образом, для договора аренды будет справедливо утверждение: договор, условия которого не предусматривают передачу имущества во временное владение и пользование (или только пользование), не может квалифицироваться как договор аренды.

В зависимости от выбора варианта конструкции договора аренды (временное владение и пользование или временное пользование) договорные отношения будут иметь различный объем гражданских прав и обязанностей сторон. Кроме того, выбор той или иной конструкции помогает корректно квалифицировать договор как договор аренды, то есть обособить его от иных договоров.

43. Обязанности сторон по содержанию арендованного имущества:

44. Возврат арендованного имущества арендодателю.

При прекращении договора аренды арендатор обязан вернуть арендодателю имущество в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

Если арендатор не возвратил арендованное имущество либо возвратил его несвоевременно, арендодатель вправе потребовать внесения арендной платы за все время просрочки. В случае, когда указанная плата не покрывает причиненных арендодателю убытков, он может потребовать их возмещения.

45. В случае, когда за несвоевременный возврат арендованного имущества договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором.

46. Особенности договора финансовой аренды (лизинга).

По договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для хозяйственных целей.

Гражданские права и обязанности сторон договора возникают в результате двух сделок: аренды и купли–продажи. Арендатор определяет имущество, которое будет предметом договора аренды, и его продавца. Имущество передается не только в пользование, но и во владение.

Типы договора лизинга: долгосрочный – срок более 3 лет, среднесрочный – срок от 1,5 до 3 лет, краткосрочный – срок до 1,5 лет.

47. Виды договора лизинга: финансовый – предмет договора выбирает лизингополучатель, а покупает его лизингодатель, по истечении срока договора предмет лизинга переходит в собственное владение лизингополучателя; оперативный – предмет договора при его покупке выбирает лизингодатель, права собственного владения у лизингополучателя не возникает, уступка им своих гражданских прав третьему лицу не допускается; возвратный – владелец имущества продает его лизинговой компании на условии, что последняя будет сдавать его в аренду только ему.

48. Сторонами в договоре являются: лизингодатель (арендодатель), лизингополучатель (арендатор) и продавец (поставщик) имущества.

Лизингодатель и лизингополучатель выступают в отношениях с продавцом как солидарные заимодатели.

49. Предметом договора являются движимые и недвижимые не потребляемые вещи, кроме земельных участков и природных объектов.

Форма договора может быть только письменной, а в его названии определяется форма (внутренний или международный), тип и вид договора.

50. Особенности ответственности:

51. Лизингодатель имеет право расторгнуть договор, если:

52. Лизингополучатель имеет право расторгнуть договор, если:

53. Лизингополучатель не имеет права расторгнуть договор купли–продажи предмета лизинга без согласия лизингодателя. Расторжение договора лизинга возможно по соглашению сторон, а также по решению арбитража.

54. Основная особенность финансовой аренды состоит в том, что в аренду сдается не имущество, которое ранее использовал арендодатель, а новое, специально приобретенное арендодателем исключительно с целью передачи его в аренду. Для финансовой аренды характерно, что срок аренды приближается к сроку службы оборудования.

55. Особенностью финансовой аренды является обязанность арендодателя в договоре купли–продажи с продавцом имущества указывать, что имущество приобретается с целью сдачи его в аренду конкретному арендатору.

56. Продавец имущества, составляющего предмет договора финансовой аренды, передает его не арендодателю, а непосредственно арендатору в месте его нахождения.

Риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества несет арендатор с момента передачи ему арендованного имущества.

57. Арендатор вправе предъявлять требования о качестве и комплектности имущества, составляющего предмет договора финансовой аренды, сроках его поставки, иных требований, вытекающих из договора купли–продажи, заключенного между продавцом и арендодателем, непосредственно продавцу имущества.

.

Статья 83. Договор найма жилого помещения: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон. Особенности расторжения договора.

.

1. По договору найма жилого помещения одна сторона – собственник жилого помещения или управомоченное им лицо (наймодатель) – обязуется предоставить другой стороне (нанимателю) жилое помещение за плату во владение и пользование для проживания в нем.

2. Договор найма жилого помещения является: консенсуальным; возмездным; двусторонним.

3. Договоры найма жилого помещения делятся на виды:

4. Наймодателем может быть владелец жилого помещения или управомоченное им лицо. В качестве нанимателя выступает только гражданин.

Договор найма жилого помещения заключается в простой письменной форме.

5. Предметом договора найма является жилое помещение, которое должно быть:

6. Договор заключается на определенный срок. Максимальный срок договора не должен превышать 5 лет, при отсутствии условия о сроке договор считается заключенным на 5 лет. Различают краткосрочный (на срок до 1 года) и долгосрочный (от одного года до 5 лет) наем. По истечении срока долгосрочного договора наниматель имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок.

7. Наймодатель обязан передать нанимателю свободное жилое помещение в состоянии, пригодном для проживания.

7.1. Наймодатель обязан осуществлять надлежащую эксплуатацию жилого дома, в котором находится сданное внаем жилое помещение, предоставлять или обеспечивать предоставление нанимателю за плату необходимых коммунальных услуг, обеспечивать проведение ремонта общего имущества многоквартирного дома и устройств для оказания коммунальных услуг, находящихся в жилом помещении.

7.2. Наниматель обязан использовать жилое помещение только для проживания, обеспечивать сохранность жилого помещения и поддерживать его в надлежащем состоянии.

8. Наниматель не вправе производить переустройство и реконструкцию жилого помещения без согласия наймодателя.

9. Наниматель обязан своевременно вносить плату за жилое помещение. Если договором не установлено иное, наниматель обязан самостоятельно вносить коммунальные платежи.

10. С согласия наймодателя, нанимателя и граждан, постоянно с ним проживающих, в жилое помещение могут быть вселены другие граждане в качестве постоянно проживающих с нанимателем. При вселении несовершеннолетних детей такого согласия не требуется.

11. Вселение допускается при условии соблюдения требований законодательства о норме общей площади жилого помещения на одного человека, кроме случая вселения несовершеннолетних детей.

12. Наниматель и граждане, постоянно с ним проживающие, по общему согласию и с предварительным уведомлением наймодателя вправе разрешить безвозмездное проживание в жилом помещении временным жильцам (пользователям). Наймодатель может запретить проживание временных жильцов при условии несоблюдения требований законодательства о норме общей площади жилого помещения на одного человека. Срок проживания временных жильцов не может превышать шесть месяцев.

13. Текущий ремонт сданного внаем жилого помещения является обязанностью нанимателя, если иное не установлено договором найма жилого помещения.

14. Капитальный ремонт сданного внаем жилого помещения является обязанностью наймодателя, если иное не установлено договором найма жилого помещения.

15. Переоборудование жилого дома, в котором находится сданное внаем жилое помещение, если такое переоборудование существенно изменяет условия пользования жилым помещением, без согласия нанимателя не допускается.

16. Наниматель жилого помещения вправе с согласия других граждан, постоянно проживающих с ним, в любое время расторгнуть договор найма с письменным предупреждением наймодателя за три месяца.

Договор безвозмездного пользования: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон.

17. По договору ссуды одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.

18. Безвозмездный – это свойство позволяет провести четкую границу между ним и договором аренды. Договор ссуды может быть, как консенсуальным, так и реальным – в зависимости. от того, в каком порядке он заключается. (если вещь будет передана в ссуду после заключения договора – консенсуальным. Если в момент заключения – реальный)

19. Цель договора ссуды – обеспечить предоставление имущества во временное безвозмездное пользование. Владельцем вещи, переданной в безвозмездное пользование, остается ссудодатель. Однако при определенных обстоятельствах он освобождается от несения риска случайной гибели или случайного повреждения вещи. (вещь погибла или была испорчена в связи с тем, что ссудополучатель использовал ее не в соответствии с договором безвозмездного пользования и др.). В остальных случаях риск несет ссудодатель как собственник вещи.

20. Стороны договора – ссудодатель и ссудополучатель. Право передачи вещи в безвозмездное пользование принадлежит ее собственнику и иным лицам, управомоченным на то законом или владельцем. В их роли могут выступать любые субъекты гражданского права. Ограничения: опекун не вправе без предварительного разрешения органа опеки и попечительства совершать, а попечитель давать согласие на совершение сделок ссуды. Коммерческая организация не вправе передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся ее учредителем, участником, руководителем, членом ее органов управления или контроля.

21. Форма договора – определяется по общим правилам о форме сделок требует устной формы, за исключением случаев, когда одной из его сторон является юридическое лицо.

Существенными условиями договора ссуды являются его предмет и безвозмездность. При отсутствии в договоре данных, позволяющих определить имущество, которое подлежит передаче в ссуду, условие о предмете считается не согласованным сторонами, а соответствующий договор – незаключенным. Возмездность – аренда.

22. Предмет договора – ссуда подчинена правилам законодательства о договорах аренды. Могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (не потребляемые вещи). В договоре аренды должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче при отсутствии этих данных условие, считается не согласованным сторонами, а договор не считается заключенным.

23. Срок – заключается на срок, определенный договором, если срок не определен, договор аренды считается заключенным на неопределенный срок. В этом случае каждая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при аренде недвижимого имущества за три месяца.

24. Ссудодатель обязан:

Не отвечает за те недостатки, которые:

25. При обнаружении в вещи недостатков, за которые ссудодатель несет ответственность, ссудополучатель вправе потребовать:

Предупредить ссудополучателя о всех правах третьих лиц на передаваемую вещь (сервитуте, праве залога и т.п.).

26. Неисполнение этой обязанности дает ссудополучателю право требовать расторжения договора и возмещения понесенного им реального ущерба. Отвечает за вред, причиненный третьему лицу в результате использования вещи, если не докажет, что вред причинен вследствие умысла или грубой неосторожности ссудополучателя.

27. Если ссудодатель не передает вещь ссудополучателю, последний вправе потребовать расторжения договора и возмещения понесенного им реального ущерба. При этом ссудополучатель не вправе истребовать вещь у ссудодателя. Это правило, ослабляющее позиции ссудополучателя, также связано с безвозмездностью договора ссуды.

28. Ссудодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора в случаях, когда ссудополучатель:

При этом к новому владельцу или пользователю переходят гражданские права по ранее заключенному договору, а его гражданские права в отношении вещи обременяются правами ссудополучателя.

29. Ссудополучатель обязан:

30. Смена ссудодателя не влечет за собой прекращения договора ссуды. В случае смерти гражданина–ссудодателя гражданские права и обязанности ссудодателя переходят к наследнику. Договор прекращается в случае смерти гражданина–ссудополучателя, если иное не предусмотрено договором. Произведенные им улучшения имущества являются его собственным владением, если иное не предусмотрено договором.

31. Ссудополучатель вправе требовать досрочного расторжения договора безвозмездного пользования:

32. Каждая из сторон вправе во всякое время отказаться от договора, заключенного без указания срока, известив об этом другую сторону за один месяц, если договором не предусмотрен иной срок извещения. Если иное не предусмотрено договором, ссудополучатель вправе во всякое время отказаться от договора, заключенного с указанием срока, известив об этом другую сторону за один месяц, если договором не предусмотрен иной срок.

33. Договор прекращается в случае смерти гражданина или ликвидации юридического лица – ссудополучателя, если иное не предусмотрено договором.

34. В случае смерти гражданина либо реорганизации или ликвидации юридического лица – ссудодателя его гражданские права и обязанности переходят к наследнику (правопреемнику) или к другому лицу, к которому перешло права собственного владения на вещь.

35. В случае реорганизации юридического лица – ссудополучателя его гражданские права и обязанности по договору переходят к юридическому лицу – правопреемнику, если иное не предусмотрено договором.

.

Статья 84. Договор подряда: понятие, общая характеристика, виды, основные гражданские права и обязанности сторон.

.

1. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Договор подряда является двусторонним, взаимным, консенсуальным и возмездным.

Сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик.

2. Заказчик (сторона, которая поручает другой стороне (подрядчику) создать новую вещь или выполнить определенную работу:

3. Подрядчик (сторона, которая обязуется создать новую вещь или выполнить работу):

ПРЕДМЕТ – задание заказчика подрядчику:

4. Как и в подавляющем большинстве возмездных гражданско–правовых договоров, единственным существенным условием договора подряда является его предмет. Предметом договора подряда является как сама работа (деятельность по изготовлению вещи, ее переработке или обработке, иные виды работ), так и ее овеществленный результат. При отсутствии в договоре подряда условия о предмете или при не достижении сторонами соглашения о его предмете, договор считается незаключенным.

5. Учитывая, что предметом договора подряда всегда выступают либо индивидуально–определенные вещи, либо конкретный овеществленный результат в отношении индивидуально–определенных вещей, важнейшей его характеристикой является качество. Требования к качеству предмета исполнения по договору подряда установлены законодательством. Качество выполненной подрядчиком работы, т.е. достигнутого им результата, должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора – требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода.

ЦЕНА –

– определяется соглашением сторон;

– путем составления сметы;

приблизительная смета.

В случае необходимости возможны изменения.

6. Если изменения в сторону увеличения, то: подрядчик обязан предупредить об этом заказчика под страхом утраты права на возмещение расходов сверх сметы/заказчик праве отказаться от договора, возместив подрядчику фактически понесенные расходы.

Твердая смета:

Изменения не допускаются.

При отсутствии иных указаний в договоре смета считается твердой.

7. Цена в договоре подряда складывается из двух составляющих и включает: во–первых, компенсацию издержек, понесенных подрядчиком, и, во–вторых, причитающееся ему вознаграждение за выполненную работу. Если выполняемые работы невелики по объему и видам, то стороны обычно определяют их единую (общую) цену при заключении договора подряда. Однако если объем работ велик, а их виды весьма разнообразны, то цена работы может быть определена путем составления сметы. Смета может быть составлена любой из сторон договора, но, поскольку подрядчик, как правило, является профессионалом в своем деле, именно ему и поручается ее подготовка. В связи с этим, если работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, она приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

8. Цена работы (смета) по договору подряда может быть приблизительной или твердой. Приблизительной является смета, от положений которой в ходе выполнения работ возможны отступления (превышение). Твердой считается смета, от положений которой отступления (превышение) не допускаются. Закон устанавливает презумпцию согласования сторонами твердой сметы, поскольку при отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

9. Не являющееся существенным превышение приблизительной сметы предполагается самим ее характером и не порождает каких–либо обязанностей со стороны подрядчика. Однако, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении приблизительной сметы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную к данному моменту часть работы. Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

10. Что касается твердой цены (сметы), то подрядчик не вправе требовать ее увеличения, а заказчик – уменьшения, даже в том случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Однако при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик вправе требовать увеличения установленной в договоре подряда как приблизительной, так и твердой цены (сметы). В случае отказа заказчика выполнить это требование он имеет право расторгнуть договор. Когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы (сметы), подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ. Вместе с тем в договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами.

11. СРОК – соглашением сторон устанавливаются начальные, промежуточные и конечные сроки исполнения подряда.

Условие о начальном и конечном сроке выполнения работы является существенным условием договора подряда.

ФОРМА – письменная.

12. КАЧЕСТВО РЕЗУЛЬТАТА РАБОТ.

Качество должно соответствовать условиям договора, а при отсутствии таких условий – обычно предъявляемым к подобным работам требованиям.

13. При работах ненадлежащего качества заказчик вправе потребовать:

14. Если недостатки существенны и неустранимы или не устранены в согласованный срок, то заказчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков.

15. Требования могут быть предъявлены заказчиком в течение 2 лет со дня передачи работы (если иное не установлено законом, договором или обычаями делового оборота).

16. Срок исковой давности по требованиям к качеству – 1 месяц, а для зданий и сооружений – 3 года.

17. КОНСТРУКТИВНЫЕ ПРИЗНАКИ ДОГОВОРА ПОДРЯДА:

18. ЗАКАЗЧИК ВПРАВЕ:

19. ЗАКАЗЧИК ОБЯЗАН:

20. ПОДРЯДЧИК ВПРАВЕ:

21. ПОДРЯДЧИК ОБЯЗАН:

22. Исполнение обязательств из договора подряда.

Основной обязанностью подрядчика является выполнение по заданию заказчика определенной работы и сдача ему результата выполненной работы. При этом подрядчик выполняет предусмотренные договором работы за свой риск. Специально урегулирован вопрос о распределении между сторонами рисков, возникающих в ходе исполнения договора подряда. Риск, т.е. бремя возникших случайно имущественных потерь, возлагаемых на определенное лицо (при отсутствии противоправности в действиях сторон договора, а в соответствующих случаях – при отсутствии их вины в наступлении неблагоприятных имущественных последствий), относится, во–первых, к имуществу, необходимому для осуществления предусмотренных договором подряда работ; во–вторых, к предмету подряда.

23. Риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, необходимого для осуществления предусмотренных договором подряда работ, относится:

24. Риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона. Учитывая, что по общему правилу работа по договору подряда выполняется иждивением подрядчика, т.е. из его материалов, его силами и средствами, именно он как их собственник в большинстве случаев подвержен риску случайной гибели или случайного повреждения имущества, необходимого для осуществления предусмотренных договором подряда работ. Вместе с тем при предоставлении заказчиком материалов и оборудования, а также при передаче им для переработки или обработки своей вещи указанный риск их случайной гибели или порчи будет нести заказчик. Возложение риска случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества на предоставившую их сторону полностью соответствует установленному общему правилу о том, что риск случайной гибели или случайного повреждения имущества несет его владелец, если иное не предусмотрено законом или договором.

Что касается риска случайной гибели или случайного повреждения предмета подряда, то до приемки заказчиком результата выполненной работы его несет подрядчик. До момента приемки выполненной работы заказчик не может рассматриваться в качестве владельца новой вещи или иного овеществленного результата, поскольку права собственного владения у приобретателя вещи по договору, если иное не установлено законом или договором, возникает с момента ее передачи.

Завершение приемки выполненных работ в подрядных отношениях как раз и является моментом передачи права собственного владения на полученный результат подрядчиком заказчику.

25. В случае прекращения договора подряда по основаниям, предусмотренным законом или договором, до приемки заказчиком результата работы, выполненной подрядчиком, заказчик вправе требовать передачи ему результата незавершенной работы с компенсацией подрядчику произведенных затрат.

26. Исполнение обязанности заказчика по принятию результата работы, а также исполнение подрядчиком обязанности сдать заказчику данный результат завершается приемкой выполненной работы. Порядок приемки выполненной работы урегулирован законодательством, поскольку в равной мере важен для обеих сторон договора подряда. Заказчик обязан в сроки и в порядке, предусмотренном договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять результат выполненной работы. При обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе он должен немедленно заявить об этом подрядчику.

27. Заказчик, обнаруживший недостатки в работе в момент ее приемки, имеет право ссылаться на них только в тех случаях, когда в акте либо в ином документе, удостоверяющем приемку, были оговорены эти недостатки либо возможность последующего предъявления требования об их устранении. Заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки (явные недостатки), если иное не предусмотрено договором подряда.

28. При обнаружении после приемки работы отступлений от договора подряда или иных недостатков, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе таких, которые были умышленно скрыты подрядчиком, заказчик обязан известить об этом подрядчика в разумный срок после их обнаружения.

29. В случае возникновения между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон договора должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В этих случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению сторон, то расходы возлагаются на обе стороны в равных долях.

30. При уклонении заказчика от принятия выполненной работы подрядчик вправе по истечении месяца со дня, когда согласно договору, результат работы должен был быть передан заказчику, и при условии последующего двукратного предупреждения заказчика продать результат работы, а вырученную сумму, за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, внести на имя заказчика в депозит в порядке, предусмотренном законодательством. Данное правило применяется, если иное не предусмотрено договором подряда. Если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло за собой просрочку в сдаче работы, риск случайной гибели изготовленной, переработанной или обработанной вещи признается перешедшим к заказчику в момент, когда передача вещи должна была состояться.

31. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗАКАЗЧИКА:

32. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПОДРЯДЧИКА:

Ответственность Подрядчика может наступить в форме:

По следующим основаниям:

33. СРОКИ ИСКОВОЙ ДАВНОСТИ:

34. ВИДЫ:

Особенности договора строительного подряда (ДСПд).

35. По ДСПд подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

36. ДСПд – возмездный, взаимный (синаллагматический) и консенсуальный.

Принято различать простую и сложную структуры договорных связей. Простая структура возникает, когда подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить определенные работы самостоятельно, посредством заключения прямых договоров. Сложная структура предполагает участие в строительстве нескольких исполнителей. Для строительного подряда в качестве типа сложной структуры договорных связей характерна система генерального подряда. К примеру, генеральный подрядчик по договору строительного подряда на строительство жилого комплекса берет на себя производство основных строительных работ. К выполнению отдельных комплексов специальных работ (отделочных, работ по монтажу лифтов, благоустройству территории и т.п.) возможно привлечение нескольких субподрядчиков. При больших объемах работ заказчик может привлечь к их исполнению нескольких генеральных подрядчиков.

37. ПРЕДМЕТ – выполнение работ и их особый результат в виде построенного или реконструируемого предприятия, здания, сооружения или иного объекта недвижимости, а также законченного комплекса монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ либо работ по капитальному ремонту зданий и сооружений. Задание для заказчика обычно готовит подрядчик. Подобное задание, одобренное (принятое) заказчиком, передается подрядчику для исполнения. В ходе выполнения работ предмет может меняться.

38. СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЕ – предмет, срок, цена, состав и содержание технической документации (независимо от того, кто – заказчик или подрядчик – готовит техническую документацию, она подлежит согласованию сторонами).

39. ПОДРЯДЧИК – строительная или строительно–монтажная организация, имеющая сертификат на ведение строительной деятельности.

40. ЗАКАЗЧИК – ф\л, ю\л

41. ИНВЕСТОР – заказчик может не совпадать в одном лице с тем, кто вкладывает в строительство денежные средства в форме инвестиций (это лицо называется инвестором). Инвестор и заказчик заключают между собой договор поручения или комиссии. Не будучи профессионалом в строительстве, инвестор не м. эффективно реализовать свои правомочия по договору, поэтому передает их выполнение специализированной организации, выполняющей функции заказчика.

42. ТЕХНОЛОГ – в организацию строительства может вовлекаться так называемый специалист технолог (техническая организация). Это специализированная организация (или гражданин), имеющая соответствующий сертификат. Технолог осуществляет контроль и надзор за строительством и вправе принимать решения во взаимоотношениях с подрядчиком от имени заказчика, поэтому на совершение юридических действий он должен иметь доверенность. В основе отношений между заказчиком и технологом лежит договор поручения (но не исключен и вариант трудового договора).

43. СРОК – Сроки в ДСПд может устанавливаться не только для подрядчика, но и для заказчика. Например, сроки передачи заказчиком материалов, оборудования, проектно–сметной документации и проч.

44. ЦЕНА – может определяться: непосредственным соглашением сторон; сметой. Смета может составляться заказчиком или подрядчиком, но приобретает юридическую силу только после ее согласования обеими сторонами. За досрочное выполнение работ и их высокое качество могут быть предусмотрены доплаты, за несвоевременное выполнение работ и их ненадлежащее качество – скидки. Основанием для установления сметной стоимости строительства являются проект и рабочая документация. Подрядчик обязан выполнять работы в соответствии со сметой. Превышение без согласия заказчика затрат по сравнению с теми, которые учитывались при определении цены работы (сметы), компенсируется подрядчиком за счет его собственных средств.

Возможен пересмотр по требованию подрядчика твердой сметы:

45. О повышении цены подрядчик должен уведомить заказчика. Заказчик, в свою очередь, в течение 10 дней или в иной срок, установленный законом или договором, должен сообщить подрядчику о принятом решении. При неполучении в установленный срок ответа на свое сообщение подрядчик обязан приостановить соответствующие работы. Если заказчик не докажет отсутствие необходимости в подобных работах, он обязан оплатить их и убытки, вызванные простоем. Если, однако, подрядчик сможет доказать необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства, заказчик не вправе отказаться от оплаты выполненных дополнительных работ.

46. ОБЯЗАННОСТИ ПОДРЯДЧИКА:

47. ОБЯЗАННОСТИ ЗАКАЗЧИКА:

48. ПРАВА ЗАКАЗЧИКА:

49. Риск случайной гибели\повреждения имущества лежит на подрядчике до приема работы заказчиком. Если произошла гибель\повреждение из–за недоброкачественности материалов (или ошибочных указаний) заказчика, то риск – на заказчике.

50. Требования заказчика о ненадлежащем качестве и т.д. может быть заявлены в пределах 5 лет со дня передачи ему объекта.

51. Традиционным в ДСПд являются сотрудничество сторон. Если при строительстве обнаруживаются непредвиденные препятствия, и подрядчик, и заказчик должны принять все зависящие от них разумные меры по их устранению. Конкретные формы сотрудничества определяются договором.

52. Если строительные работы приостановлены по не зависящим от сторон причинам (например, по решению компетентного государственного органа), консервация объекта происходит за счет заказчика: он должен оплатить подрядчику уже произведенные работы, а также расходы, вызванные консервацией, с зачетом выгод, которые подрядчик получил или мог получить вследствие прекращения работ.

.

Статья 85. Договор на выполнения научно–исследовательских работ, опытно–конструкторских и технологических работ: понятие, общая характеристика, гражданские права и обязанности сторон.

.

1. По договору на выполнение научно–исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно–конструкторских и технологических работ – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

2. В предмете договоров НИР – исполнитель обязуется провести само исследование (предметом договора является сама работа); в договоре ОКР предметом служит результат работы в той конкретной вещественной форме, в которой он должен быть передан заказчику (образец изделия, документация на это изделие или технология).

3. В правовом регулировании: НИР – исполнитель обязан выполнить работы лично и не вправе привлекать к их выполнению третьих лиц без согласия заказчика; ОКР – исполнитель вправе привлекать к выполнению работ третьих лиц без согласия заказчика, если иное не предусмотрено договором (к отношениям исполнителя с третьими лицами применяются правила о генеральном подрядчике и субподрядчике).

4. Возможность заключения одного договора, охватывающего весь цикл создания научно–технической продукции от поискового исследования до разработки поисковых технологий.

5. Юридическая квалификация договора: двусторонне обязывающий, консенсуальный. возмездный.

6. Стороны договора: исполнитель, заказчик. Исполнителем могут быть как физические, так и юридические лица, обладающие специальными назначениями в той или иной области науки и техники (научно–исследовательские, конструкторские, технологические организации, научные центры и т.д.). В качестве заказчика могут выступать любые субъекты гражданского права (организации, граждане, государственные органы, в том числе государство и его субъекты и т.д.).

Существенные условия договора: предмет, срок.

7. Предмет договора НИР и ОКР – исследование, разработка, внедрение, технология. Договор с исполнителем может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы). В этом случае результат работ может не обладать способностью к правовой охране.

Срок договора определяется с учетом сложности решаемых задач.

Срок в данном договоре может быть трех видов:

8. По договору на выполнение научно–исследовательских работ исполнитель обязуется провести обусловленные техническим заданием заказчика научные исследования, а по договору на выполнение опытно–конструкторских и технологических работ – разработать образец нового изделия, конструкторскую документацию на него или новую технологию, а заказчик обязуется принять работу и оплатить ее.

Цена договора может быть приблизительной или твердой.

9. Различие заключается прежде всего в предмете договоров. Так, по договору на выполнение НИР исполнитель обязуется провести само исследование (т.е. предметом договора является работа как таковая). В то же время по договору на выполнение ОКР предметом договора служит результат работы в той конкретной вещественной форме, в которой он должен быть передан заказчику, – образец изделия, документация на изделие или технология. Вместе с тем следует учитывать, что и результат научно–исследовательской работы обычно имеет определенное материальное воплощение: научный отчет, заключение и т.д.

10. Договор на выполнение НИР и ОКР может охватывать как весь цикл проведения исследования, разработки и изготовления образцов, так и отдельные его этапы (элементы).

11. Особенность данного договора – то, что в нем присутствует значительный элемент риска. Уже в ходе научно–исследовательских или опытно–конструкторских и технологических работ может выявиться невозможность получения запланированного результата при отсутствии вины исполнителя или заказчика. Такая ситуация обусловлена тем, что речь идет о творческой деятельности, прогнозировать которую не всегда возможно.

12. При выполнении ОКиТР исполнитель вправе, если иное не предусмотрено договором, привлекать к его исполнению третьих лиц. К отношениям исполнителя с третьими лицами применяются правила о ген. подрядчике и субподрядчике.

13. В отношении формы договора действуют общие правила о форме сделок.

14. Если иное не предусмотрено договорами на выполнение НИР, ОКиТР, стороны обязаны обеспечить конфиденциальность сведений, касается предмета договора, хода его исполнения и полученных резервов.

15. Права сторон на результаты работ:

16. Обязанности исполнителя:

17. Обязанности заказчика:

18. Договором может быть также предусмотрена обязанность заказчика выдать исполнителю техническое задание и согласовать с ним программу или тематику работ.

19. Если в ходе НИР обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя, заказчик обязан оплатить стоимость работ, проведенных до выявления невозможности получить предусмотренные договором на выполнение НИР результаты, но не свыше соответствующей части цены работ, указанной в договоре.

20. Если в ходе выполнения ОКиТР обнаруживается возникшая не по вине исполнителя невозможность или нецелесообразность продолжения работ, заказчик обязан оплатить понесенные исполнителем затраты.

.

Статья 86. Договор возмездного оказания услуг: понятие, общая характеристика, гражданские права и обязанности сторон. Отличие от смежных договоров.

.

1. По договору возмездного оказания услуг (ВОУ) исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

2. Принято различать услуги связи, медицинские, консультационные, аудиторские, информационные, туристические, по обучению и т.д. Договором ВОУ охватываются любые виды услуг.

3. В отношении договора ВОУ могут применяться нормы об общих положениях о подряде и о бытовом подряде, если это не противоречит специфике предмета договора ВОУ.

4. Юридическая характеристика: Договор возмездного оказания услуг является консенсуальным, двусторонним и возмездным.

5. Сторонами данного договора выступают услугодатель (исполнитель), и услугополучатель (заказчик).

6. Исполнитель обязан оказать услуги лично. Следовательно, по общему правилу в данном договоре, если стороны прямо не согласовали в нем обратное, не применяется принцип генерального подряда. Такой подход связан с существованием неразрывной связи нематериальных услуг с личностью оказывающего их лица.

7. Специальная норма, которая регулирует вопрос об участии в исполнении работы нескольких лиц, в полной мере может распространяться на отношения сторон по договору ВОУ. Так, если на стороне исполнителя выступают одновременно два или более лица, то при неделимости предмета обязательства они должны признаваться по отношению к заказчику солидарными должниками в отношении обязанности оказать ему соответствующую услугу и соответственно солидарными заимодателями в отношении права требовать принятия исполнения и его оплаты. Однако при делимости предмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, каждое из этих лиц приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику лишь в пределах своей доли.

8. Предмет – нематериальные услуги (существенные условия):

9. Требования обслуживания, в качестве предмета выступает полученный заказчиком полезный эффект от совершения исполнителем определенных действий либо осуществления им определенной деятельности. Полезный эффект носит нематериальный характер и в противоположность договору подряда никогда не выражается в появлении новой вещи или изменении (улучшении) потребительских свойств уже существующей.

10. Требования к качеству предмета исполнения определяются по тем же правилам, что и в договоре подряда (качество оказанной исполнителем услуги, т. е. достигнутого им результата, должно соответствовать условиям договора ВОУ, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к услугам соответствующего рода).

11. Так же, как и в договоре подряда, гарантии качества результата оказанной услуги можно подразделить на законные (предусмотренные законом, иными правовыми актами или обычаями делового оборота), и договорные (принятые на себя исполнителем в силу договора ВОУ). Гарантии качества распространяются на результат оказанной услуги в целом.

12. Цена не определяется законодательными актами. Имеется ряд документов (прейскуранты, тарифы и т.п.), которые исходят от исполнителя.

13. Срок исполнения договора ВОУ определяется по соглашению сторон (существенные условия).

14. Содержание договора составляют обязанности исполнителя оказать услугу, а заказчика – ее оплатить. Обязанность исполнителя может быть конкретизирована путем описания той услуги, которая должна быть оказана, определением места и срока ее исполнения. Без определения этих обстоятельств оказание услуг невозможно, поскольку процесс оказания услуги и ее результат неотделимы.

15. Гражданские права и обязанности исполнителя (услугодателя):

16. Гражданские права и обязанности заказчика (услуго–принимателя):

17. Отличие договора возмездного оказания услуг от смежных договоров.

17.1. В качестве предмета исполнения по рассматриваемому договору выступает полученный заказчиком полезный эффект от совершения исполнителем определенных действий либо осуществления им определенной деятельности. Полезный эффект никогда не выражается в появлении новой 5вещи или изменении (улучшении) потребительских свойств уже существующей.

18. От трудового договора.

18.1. Исполнитель сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, а по трудовому договору работник включается в состав персонала, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя.

18.2. Исполнитель работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет гражданско–правового риска, связанного с осуществлением своего труда.

19. От договора подряда.

Результат подрядных работ материален (тем или иным образом овеществлен) и способен существовать независимо от подрядчика и заказчика.

.

Статья 87. Договор перевозки груза: понятие, общая характеристика, стороны, форма, основные гражданские права и обязанности сторон.

.

1. По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.

2. Заключение договора перевозки груза подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной (коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным правовым актом или законодательством).

3. Договор фрахтования (чартер) – договор перевозки, по которому одна сторона (фрахтовщик) предоставляет другой стороне (фрахтователю) всю или часть вместимости одного или нескольких транспортных средств на один или несколько рейсов для перевозки грузов, пассажиров и багажа.

4. Сторонами договора являются: грузоотправитель, перевозчик и грузополучатель.

5. Грузоотправитель – физическое или юридическое лицо, которое по договору перевозки груза выступает от своего имени или от имени владельца груза и указывается в транспортной накладной.

6. Грузоотправителем может являться не только владелец груза, но и лицо, выступающее от его имени. Перевозчик – юридическое лицо или индивидуальный фрилансер, принявшие на себя по договору перевозки груза обязанность перевезти вверенный грузоотправителем груз в пункт назначения и выдать груз управомоченному на его получение лицу. Грузополучатель в заключении договора не участвует, однако он управомочен на получение груза.

7. В договоре перевозки грузов должны быть указаны следующие существенные условия:

8. Названные условия могут быть определены в договоре как прямо, так и со ссылкой на приложения к договору или иные документы.

9. Заключение договора перевозки грузов подтверждается транспортной накладной. Договор перевозки груза может заключаться посредством принятия перевозчиком к исполнению заказа, а при наличии договора об организации перевозок грузов – заявки грузоотправителя. В заявке (заказе) должны быть указаны наименование и количество груза, пункт назначения, грузополучатель и сумма за перевозку. Условия договора перевозки грузов, заключенного путем подачи заявок (заказов), конкретизируются в товарно–транспортных накладных.

10. Сроки доставки устанавливаются договором перевозки груза. В случае если указанные сроки договором не установлены, доставка осуществляется в сроки, установленные правилами перевозок грузов. Если срок перевозки не установлен ни договором, ни Правилами, доставка осуществляется в разумный срок. Договор перевозки является возмездным. Цена договора перевозки устанавливается по соглашению сторон. При несогласованности как одного, так и нескольких названных выше условий договор может быть признан арбитражем незаключенным.

11. Грузоотправитель – физическое или юридическое лицо, которое по договору перевозки груза выступает от своего имени или от имени владельца груза и указывается в транспортной накладной. Грузоотправителем может являться не только владелец груза, но и лицо, выступающее от его имени. Перевозчик – юридическое лицо, принявшее на себя по договору перевозки груза обязанность перевезти вверенный грузоотправителем груз в пункт назначения и выдать груз управомоченному на его получение лицу. Грузополучатель в заключении договора не участвует, однако он управомочен на получение груза.

12. Правомочия грузоотправителя:

13. Правомочия перевозчика:

14. Правомочия грузополучателя:

15. Грузополучатель, в свою очередь, обязан принять поступивший в его адрес груз. Отказаться от прибывшего в его адрес груза грузополучатель может только в случае, если качество груза вследствие его порчи или повреждения изменилось настолько, чтя исключает возможность его полного или частичного использования. Грузополучатель не является стороной по договору перевозки груза, в связи с этим, по общему правилу, требование перевозчики к грузополучателю об исполнении обязанностей по договору перевозки неправомерно, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом.

16. Ответственность сторон по договору перевозки грузов. Условия ответственности перевозчика (презумпция вины перевозчика, бремя доказывания, срок для предъявления претензий, срок исковой давности и др.). Основания ответственности. Размер ответственности.

17. В случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательств по перевозке стороны несут ответственность, установленную настоящим законом, транспортными нормативными правовыми актами, а также соглашением сторон.

18. Соглашения транспортных организаций с пассажирами и грузовладельцами об ограничении или устранении установленной законом ответственности перевозчика недействительны, за исключением случаев, когда возможность таких соглашений при перевозках груза предусмотрена транспортными правовыми актами и законами.

19. Обстоятельства, которые исключают ответственность перевозчика за не сохранность грузов на различных видах транспорта, можно разделить на две наиболее характерные группы по признаку распределения бремени доказывания между перевозчиком и грузоотправителем (грузополучателем).

20. Первая группа предусматривает презумпцию вины перевозчиков, и согласно содержанию этих статей, перевозчик обязан доказать отсутствие своей вины, в противном случае он должен нести ответственность за не сохранность груза.

21. Следует отметить, что эти обстоятельства на всех видах транспорта в основном одинаковые, и это дает возможность выделить наиболее характерные.

К ним относятся:

22. Вторая группа обстоятельств предусматривает презумпцию невиновности перевозчика.

К таким обстоятельствам относится, например, прибытие груза в пункт назначения в исправном состоянии, за исправными запорно–пломбировочными устройствами (пломбами), установленными грузоотправителем. Предполагается, что доступа к грузу во время его следования в адрес грузополучателя не было.

22.1. Перевозчик несет ответственность за недостачу груза лишь в том случае, если будет доказано обратное.

22.2. Иск к перевозчику может быть предъявлен грузоотправителем или грузополучателем в случае полного или частичного отказа перевозчика удовлетворить претензию либо неполучения от перевозчика ответа в тридцатидневный срок.

22.3. Срок исковой давности по требованиям, вытекающим из перевозки груза, устанавливается в один год с момента, определяемого в соответствии с транспортными правовыми актами и законами.

23. Ущерб, причиненный при перевозке груза или багажа, возмещается перевозчиком:

.

Статья 88. Договор займа: понятие, общая характеристика, форма, основные гражданские права и обязанности сторон. Особенности договора займа.

.

1. По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственное владение другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

2. Характеристика договора займа: он является реальным, односторонним, может быть, как возмездным, так и безвозмездным.

3. Договор считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Односторонний характер договора выражается в том, что заемщик создает для себя заключением договора только долг, а займодавец всегда получает право требования.

4. Предметом договора займа являются деньги или другие вещи, определяемые родовыми признаками, иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории государства с соблюдением установленных законодательством правил.

5. Сторонами договора займа являются займодавец и заемщик. В качестве займодавца, так же, как и заемщика, могут выступать любые субъекты гражданского права.

6. Форма договора займа – письменная, если его сумма превышает не менее чем в 10 раз установленный законом МРОТ, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, – независимо от суммы.

7. В подтверждение заключения договора займа заемщиком выдается расписка или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей. Иными документами могут быть ценные бумаги – вексель или облигация.

8. Порядок и срок возврата заемщиком суммы займа займодавцу определяются договором.

9. Виды договора займа:

10. Существенными условиями договора займа являются:

Предмет займа – деньги или другие вещи, определяемые родовыми признаками (числом, мерой, весом), которые займодавец предоставляет во владение и собственность заемщика по договору займа. Кроме предмета займа в условиях договора займа должна быть указана его оценка, в случае если займодавец передает заемщику не деньги, а вещи.

11. Обязанность возврата займа (заемной вещи или суммы денег).

Заемщик обязан осуществить возврат по договору займа согласно сроку и порядку, указанными в условиях договора займа.

12. Дополнительными условиями договора займа являются:

13. По договору займа банкинг–корпорация или иное лицо (заимодатель) обязуются предоставить денежные средства заем) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и если предусмотрено договором займа, то уплатить проценты на нее.

14. Характеристика договора займа: консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный.

Предметом договора займа могут быть только денежные средства.

15. Сторонами договора займа являются заимодатель (банкинг–корпорация или иное лицо (заимодатель)), имеющий сертификат на все или отдельные банковские операции, и заемщик, получающий денежные средства для хозяйственных или потребительских целей.

Форма договора займа – письменная.

16. Срок договора займа может быть краткосрочным (до одного года) и долгосрочным (более одного года).

17. Правомочия сторон договора займа аналогичны правомочиям сторон договора займа.

18. Заимодатель вправе отказаться от предоставления заемщику предусмотренного договором займа заем полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок.

19. Заемщик вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом заимодателя до установленного договором срока его предоставления, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа.

Виды договора займа: потребительский и коммерческий.

20. Обязанностью заимодателя является: предоставление денежных средств (займа) в размере и на условиях, предусмотренных заемным договором.

21. Обязанности заемщика:

22. Заимодатель вправе:

23. Потребовать от заемщика досрочного возврата займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором:

24. Заимодатель может нести ответственность за нарушение сроков предоставления займа, за изменение условий финансирования, (например, процентных ставок, если это не было предусмотрено договором), за обеспеченность займа.

25. В свою очередь заёмщик несёт ответственность за задержку по возврату займа, а также процентов за его использование. За такие действия заёмщику, как правило, начисляются пени. А в случае нецелевого использования займа, что так же является нарушением договора, на заёмщика накладывается штраф. Причинённые убытки и недополученная прибыль возмещаются виновником. Понесённая ответственность не освобождает ни одну из сторон от дальнейшего исполнения договорных обязательств.

26. Виды заемных и заемных обязательств:

27. Правила этих законов призваны сгладить неравенство договорных возможностей и защитить слабую сторону – заемщика – не только от более сильной стороны – заимодателя, но и от его собственного, зачастую иррационального, необдуманного поведения при получении займа, чтобы заемщик не стал чрезмерно обременен долгами.

28. Такую защиту призваны обеспечить:

29. Принцип ответственного финансирования обязывает заимодателя не только проинформировать заемщика обо всех условиях займа, но и, сопоставив доходы заемщика с его долговой нагрузкой, оценить его платежеспособность и предупредить его о рисках неисполнения им обязательств и применения к нему штрафных санкций. Можно утверждать, что долговой обязанностью является не только информирование, но и консультирование заемщика. К сожалению, в самом Законе о потребительском займе нет норм, обеспечивающих специальную защиту заемщика на случай неисполнения заимодателем обязанностей по ответственному финансированию (например, освобождение заемщика от обязанности по уплате процентов на сумму займа как форма ответственности заимодателя за ненадлежащее информирование и консультирование). Заемщику остается лишь универсальный (и довольно затруднительный) способ защиты – иск о возмещении убытков.

30. Информирование и консультирование заемщика осуществляется посредством:

31. Общие условия (виды займов, срок рассмотрения заявок и т.п.) устанавливаются заимодателем в одностороннем порядке и рассчитаны на многократное применение. Заемщик может лишь присоединиться к ним. Индивидуальные условия (сумма, срок, проценты, порядок возврата и пр.) подлежат согласованию сторонами договора.

32. Однако из всего числа указанных в законе общих и индивидуальных условий существенным условием договора потребительского займа является только условие о предмете – денежной сумме или лимите выдачи (задолженности) (при финансировании с лимитом). Поэтому в случае, когда заем выдан, а индивидуальные условия не согласованы, договор, несмотря на это, считается заключенным: недостающие условия восполняются диспозитивными нормами о договоре займа.

33. Полная стоимость потребительского займа:

34. Заключение договора и отказ от него. Во–первых, у заемщика есть пять дней для акцепта индивидуальных условий (так называемый «период охлаждения» – возможность передумать). Во–вторых, заемщик может передумать и не получать заем даже после акцепта (подписания индивидуальных условий, т.е. договора). В–третьих, заемщик может досрочно вернуть сумму займа без предварительного уведомления заимодателя в течение 14 дней с момента получения займа (30 дней – при целевом займе); а с предварительным уведомлением заимодателя за 30 дней – независимо от продолжительности прошедшего с момента получения займа срока.

35. Очередность погашения требований. В отличие от общего правила сумма, недостаточная для исполнения обязательств заемщика, погашает в первую очередь не издержки заимодателя, а проценты, затем основной долг, неустойку и т.д. Это отличие не исключает, однако, «пирамидального» роста долга заемщика, в случае если платежи заимодателю гасят лишь проценты (их часть), а для гашения основной суммы («тела») долга их недостает.

36. Процентная ставка может быть, как фиксированной, так и переменной, изменяющейся в зависимости от переменной величины.

37. Увеличение или уменьшение переменной ставки не является односторонним изменением договора заимодателем.

Сложные проценты («проценты на проценты») запрещены.

38. Ответственность заемщика ограничена: установлен верхний предел неустойки за просрочку возврата займа и уплаты процентов.

39. Защита заемщика–покупателя. Заемщик, возвративший некачественный товар продавцу, вправе взыскать с него все уплаченное по займу, за счет которого и была совершена покупка. Это правило объясняется экономической связанностью договора купли–продажи с предоставленным для его оплаты займом («связанные сделки»).

40. Закон допускает уступку заимодателем своих требований к заемщику. Уступая просроченные требования коллекторам, заимодатели избавляются от «плохих», требующих обязательного резервирования активов. В свою очередь права из надлежаще исполняемых договоров могут приносить дополнительный доход. Для этого они передаются специализированным финансовым обществам, которые выпускают облигации, обеспеченные залогом этих уступленных прав.

41. Займы, предоставляемые ломбардами, имеют следующие особенности:

42. Заемные кооперативы предоставляют займы только своим членам. Максимальная сумма займа одному заемщику ограничена 10% общей суммы выданных займов.

43. Заемные отношения могут опосредоваться выдачей займодавцу ценных бумаг: векселя и облигации. Следует, однако, различать сделки – основания выдачи ценных бумаг (например, договор займа, в удостоверение которого выдан вексель; договор купли–продажи облигации при ее размещении), с одной стороны, и право держателя бумаги на получение с обязанного по ней лица суммы долга и процентов («право из бумаги»), с другой стороны.

44. Договор товарного займа является, по сути, «консенсуальным займом» родовых потребляемых вещей. В отличие от договора займа предметом договора являются не деньги, а такие вещи, как сырье, сельскохозяйственная продукция, топливо и т.п. Условия о количестве, ассортименте, комплектности, качестве, таре и (или) упаковке вещей восполняются правилами о купле–продаже. В остальном договор имеет те же признаки, что и заемный договор (консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный). Сторонами договора вместе с тем могут быть любые лица. Форма договора – письменная под страхом недействительности. Проценты начисляются по установленным правилам на стоимость передаваемых взаймы вещей.

45. Коммерческий заем – это не договор, а условие возмездного договора, предусматривающее отложенное предоставление (разрыв во времени между производимыми сторонами исполнениями), например условие о предоплате, отсрочке или рассрочке оплаты товаров, работ, услуг.

46. Экономически такое условие представляет собой обслуживание. Поэтому к регулированию этих отношений применяются правила о займе, в том числе и правило о возмездности заемных средств и заемных обязательств. Это означает, что на сумму коммерческого займа подлежат начислению проценты.

.

Статья 89. Договор банковского вклада: понятие, общая характеристика, форма, основные гражданские права и обязанности сторон.

.

1. По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

2. Характеристика договора: он является реальным, односторонним, возмездным и публичным, если в договоре вкладчиком выступает физическое лицо. Договор, в котором вкладчиком выступает юридическое лицо, не обладает свойством публичности, так как банк вправе проводить дифференцированную экономическую политику по вкладам таких лиц.

3. Предметом договора являются деньги – вклад в национальной валюте или иностранной валюте. Право вкладчика на денежные средства, переданные банку в качестве вклада, является не вещным, а правом требования возврата денег и уплаты причитающихся процентов.

4. Сторонами договора являются банк и вкладчик. Банк имеет право на привлечение денежных средств во вклады лишь в соответствии с полученным им сертификатом. Правом принимать вклады физических лиц пользуются лишь те банки, которые осуществляют банковскую деятельность в течение срока не менее 2 лет с даты государственной регистрации. Вкладчиком может быть любое физическое или юридическое лицо.

5. Форма договора – письменная. Письменная форма договора считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено сберегательной книжкой, сберегательным или депозитным сертификатом либо иным выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным для таких документов законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

6. Сроки (день, месяц, квартал, год и т. п.) и порядок выплаты процентов по вкладу (с капитализацией, без капитализации) и возврата суммы вклада должны быть согласованы сторонами в договоре. При возврате вклада выплачиваются все начисленные к этому моменту проценты.

Ценой займа, выданного вкладчиком банку, являются проценты.

7. Договоры банковского вклада подразделяются на два вида:

8. Однако независимо от вида вклада банк обязан выдать сумму вклада или ее часть по первому требованию вкладчика, за исключением вкладов, внесенных юридическими лицами на иных условиях возврата, предусмотренных договором.

9. Гражданские права и обязанности сторон по договору банковского вклада. Распоряжение вкладом. Способы обеспечения возврата вкладов. Основания и размер ответственности банка за нарушение обязанностей по договору банковского вклада.

10. Обязанности банка:

11. Права банка: 

12. Правомочия вкладчика выражаются в праве требования немедленного возврата суммы вклада (а также уплаты на нее процентов), в следующих случаях:

13. РАСПОРЯЖЕНИЕ ВКЛАДОМ – институт гражданского права, позволяющий гражданам распоряжаться своими вкладами в сберегательных и других заемных учреждениях; вкладчик имеет право распоряжаться денежными суммами, внесенными им во вклад; он вправе лично или через представителя потребовать выдачи вклада частично или полностью; по поручению вкладчиков осуществляется его перевод из одного учреждения банка в другое; вкладчик вправе требовать, а заемное учреждение обязано выполнять его поручения о совершении безналичных расчетов. Финансовая политика регулируется нормами гражданского законодательства и ряда подзаконных нормативных актов, а также иными нормативными правовыми актами.

14. Обеспечение возврата вклада.

15. Нарушение банком договора банковского вклада (каждой из обязанностей, составляющих его содержание) влечет применение общих положений обязательственного права об ответственности должника за нарушение гражданско–правового обязательства: должник обязан возместить заимодателю убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

16. В силу того, что к отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета, в случае нарушения банком своей обязанности перед вкладчиком по открытию и ведению депозитного счета подлежит применению норма об ответственности банка за ненадлежащее совершение операций по счету, содержащаяся в законодательстве. Согласно указанной норме в случаях несвоевременного зачисления на счет поступивших клиенту денежных средств либо их необоснованного списания банком со счета, а также невыполнения указаний клиента о перечислении денежных средств со счета либо об их выдаче со счета банк обязан уплатить на эту сумму проценты в порядке и в размере, предусмотренных законодательством.

17. При невыполнении банком предусмотренной законом или договором обязанности по обеспечению возврата вклада, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий вкладчик вправе потребовать от банка немедленного возврата суммы вклада, уплаты на нее процентов в размере, определяемом в соответствии с законодательством, и возмещения причиненных убытков.

.

Статья 90. Договор банковского счета: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон. Очередность списания денежных средств со счета.

.

1. По договору банковского счета банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый клиенту (владельцу счета), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета и проведении других операций по счету.

2. Характеристика договора банковского счета: он является консенсуальным, двусторонне обязывающим, возмездным, публичным.

3. Предмет договора банковского счета – денежные средства клиента, находящиеся на его банковском счете, с которым осуществляются операции, обусловленные договором.

4. Сторонами договора банковского счета являются банк или заемная организация, и клиент – владелец счета. В качестве клиента могут выступать любые юридические и физические лица.

5. Форма договора банковского счета – письменная. Она напрямую связана с процедурой заключения договора и открытия счета.

6. Для открытия счета клиент – юридическое лицо представляет в банк:

7. Фрилансер для открытия счета предоставляет:

8. Заключение договора происходит путем подписания единого документа (в форме договора присоединения на стандартном банковском бланке) либо путем подачи клиентом заявления с указанными выше документами и совершением на заявлении распорядительной надписи руководителя банка.

9. Виды счетов:

10. Сроки операций по счету:

11. Понятие «день» означает не календарный, а операционный день, т. е. день работы банка, а точнее, часть рабочего времени банка, в течение которой осуществляется обслуживание платежных документов определенной даты. Операционный день заканчивается за два часа до окончания работы банка, и все платежные документы, поступившие после этого, исполняются на следующий день.

12. Обязанности банка: 

• в 1–ю очередь – по исполнительным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств со счета для удовлетворения требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также требований о взыскании алиментов;

• во 2–ю – по исполнит. документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

• в 3–ю – по платежным документам, предусматривающим перечисление или выдачу денежных средств для расчетов по оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, а также по отчислениям во внебюджетные фонды;

• в 4–ю – по платежным документам, предусматривающим платежи в бюджет и внебюджетные фонды, отчисления в которые не предусмотрены в 3–й очереди;

• в 5–ю – по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение др. денежных требований;

• в 6–ю – по другим платежным документам в порядке календарной очередности.

13. Списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента.

14. Без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом.

15. Права банка: использовать имеющиеся на счете денежные средства, гарантируя право клиента беспрепятственно распоряжаться этими средствами; взимать с клиента плату за совершение операций с денежными средствами, находящимися на его счете, по истечении каждого квартала из денежных средств клиента, находящихся на счете.

16. Банк не вправе: отказать клиенту в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (сертификатом); определять и контролировать направления использования денежных средств клиента.

17. Обязанности клиента: соблюдение банковских правил при совершении операций по счету; оплата расходов банка на совершение операций по счету.

18. Понятие расчетных отношений. Общая характеристика форм расчетов: дебет, инкассо, платежные поручения.

19. Расчетные обязательства устанавливаются договорами. Будучи элементом этих договоров, расчетное правоотношение предполагает установление обязанности одной стороны – плательщика – заплатить и права другой стороны – получателя денег – требовать уплаты.

20. Основанием расчетных отношений является возникновение обязательства между двумя субъектами, в силу которого один из субъектов (плательщик) должен передать другому субъекту (получателю) определенную денежную сумму.

21. Добавим к этому, что расчетные правоотношения имеют и свой специфический предмет: право требования должника – владельца счета к обслуживающему его банку.

22. Расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими хозяйственной деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке.

23. Расчеты между юридическими лицами, а также расчеты с участием граждан, связанные с осуществлением ими хозяйственной деятельности, производятся в безналичном порядке. Расчеты между этими лицами могут производиться также наличными деньгами, если иное не установлено законом.

24. Безналичные расчеты производятся через банк, в котором открыты соответствующие счета, если иное не вытекает из закона и не обусловлено используемой формой расчетов.

25. При осуществлении безналичных расчетов допускаются расчеты платежными поручениями, по дебету, чеками, расчеты по инкассо, а также расчеты в иных формах, предусмотренных законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

26. Для осуществления любых безналичных расчетов установлен законный срок: два операционных дня в пределах одного субъекта Государства и пять операционных дней в пределах различных субъектов Государства.

Формы безналичных расчётов: расчеты платежными поручениями.

27. При расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или ином банке в срок, предусмотренный законом или устанавливаемый в соответствии с ним, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета либо не определяется применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Платежное поручение составляется, принимается к исполнению и исполняется в электронном виде, на бумажном носителе.

28. При несоответствии платежного поручения требованиям, указанным в пункте 1 настоящей статьи, банк может уточнить содержание поручения. Такой запрос должен быть сделан плательщику незамедлительно по получении поручения. При неполучении ответа в срок, предусмотренный законом или установленными в соответствии с ним банковскими правилами, а при их отсутствии – в разумный срок банк может оставить поручение без исполнения и возвратить его плательщику, если иное не предусмотрено законом, установленными в соответствии с ним банковскими правилами или договором между банком и плательщиком.

29. Платежное поручение действительно лишь в течение десяти дней со дня выписки, причем день выписки в расчет не принимается. Известны также срочные, досрочные и отсроченные поручения. Поручение плательщика исполняется банком при наличии денежных средств на счете плательщика. Поручения исполняются банком с соблюдением очередности списания денежных средств со счета. Банк обязан незамедлительно информировать плательщика по его требованию об исполнении поручения.

30. Банк, принявший платежное поручение плательщика, обязан перечислить соответствующую денежную сумму банку получателя средств для ее зачисления на счет лица, указанного в поручении, в срок.

31. Банк вправе привлекать других лиц для выполнения операций по перечислению денежных средств на счет, указанный в поручении клиента.

32. За неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения клиента о переводе банк несет полную имущественную ответственность по правилам, установленным для банковских организаций. Если нарушение правил совершения расчетных операций банком повлекло неправомерное удержание денежных средств, банк обязан уплатить проценты в порядке и в установленном законом размере.

33. Формы безналичных расчётов осуществляются банком в установленном законом порядке.

.

Статья 91. Договор условного депонирования (эскроу): понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон.

.

1. Договор эскроу (условного депонирования) заключается для исполнения другого (условно говоря, основного) обязательства по передаче имущества не напрямую контрагенту, а через третье лицо – эскроу–агента. При этом контрагент получит имущество при наступлении условий, указанных в договоре.

2. Депонировать можно любые вещи (кроме недвижимости), безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги.

Депонированное имущество защищено от взыскания, ареста, обеспечительных мер и банкротства.

Срок договора – не более пяти лет, даже если в договоре указан больший срок.

3. Объект договора – движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги.

4. Договор эскроу – возмездный, но эскроу–агент не вправе засчитывать или удерживать полученное от депонента имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты своего вознаграждения, если иное не предусмотрено договором.

Эскроу–агент не вправе использовать переданное ему на депонирование имущество и распоряжаться им.

5. Эскроу–агент отвечает за не сохранность переданных ему на депонирование вещей, если не докажет, что их утрата или повреждение стали результатом обстоятельств непреодолимой силы или произошли из–за свойств вещей, о которых эскроу–агент, принимая их на депонирование, не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности депонента.

6. Эскроу–агент обязуется обеспечить сохранность имущества в течение срока депонирования и при возникновении определенных в договоре оснований передать его бенефициару. Если такие основания не возникнут, имущество возвращается депоненту.

7. Эскроу может быть взаимным, когда обе стороны двустороннего договора депонируют имущество по одному договору эскроу.

Договор эскроу применяется, когда нет уверенности, что контрагент надлежащим образом исполнит обязательства.

8. При заключении сделок можно депонировать оплату с такими основаниями ее передачи:

9. Депонировать можно такое имущество:

Недвижимость депонировать нельзя.

10. Безналичные денежные средства можно депонировать одним из двух способов:

При этом нормы о возможности списания или ареста средств на номинальном счете не применяются.

11. Возможны различные основания для передачи депонированного имущества бенефициару, в том числе:

В договоре эскроу могут быть указаны несколько оснований, например, наступление события к определенному сроку либо отсутствие события (действия) в течение определенного срока.

12. Срок депонирования.

Максимальный срок действия договора эскроу – пять лет.

Срок депонирования должен быть предусмотрен в договоре. Если он не установлен или указан больший срок, то договор будет действовать пять лет.

По истечении срока действия договора имущество возвращается депоненту или передается бенефициару (если есть основания для передачи). Однако депонент и бенефициар вправе согласовать иные последствия истечения срока.

13. По умолчанию срок передачи депонированного имущества составит 7 дней со дня предъявления требования бенефициаром, а по счету эскроу – 10 дней с момента возникновения оснований для передачи. Условие о сроке можно согласовать в договоре эскроу.

14. Договор эскроу заключается между тремя сторонами: депонентом, бенефициаром и эскроу–агентом. Его сторонами могут быть любые физические и юридические лица.

Форма договора – заверительная, кроме депонирования безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг.

Не удостоверенный заверителем договор будет ничтожен.

Существенные условия таковы:

15. Предмет договора эскроу должен отражать объект и цель депонирования. В условие об объекте депонирования следует включить его наименование, индивидуализирующие признаки (при необходимости), количество.

16. При описании цели депонирования рекомендуем указать конкретное обязательство депонента перед бенефициаром и реквизиты договора или иного документа, из которого обязательство возникло (при наличии).

Порядок проверки оснований для передачи имущества можно согласовать в договоре.

17. Если по договору бенефициар обязан предъявить подтверждающие документы, эскроу–агент проверяет их по внешним признакам. Имущество не передается бенефициару, если есть разумные основания полагать, что документы недостоверны. Стороны вправе согласовать иной порядок и последствия проверки документов.

Однако можно обязать эскроу–агента проверить наличие оснований, например, провести проверку с выездом на место либо самостоятельно запросить документы в госорганах.

18. Договор депонирования эскроу (общая форма). Договор условного депонирования (взаимное эскроу).

Стороны могут сохранить за депонентом право распоряжаться депонированным имуществом в период действия договора или предусмотреть для эскроу–агента право использовать это имущество и (или) распоряжаться им.

19. Договор эскроу возмездный, при этом обязательство по выплате вознаграждения является для депонента и бенефициара солидарным. Эскроу–агент вправе потребовать выплаты вознаграждения по своему усмотрению, в том числе в полной сумме с любой из сторон.

20. Однако стороны могут согласовать иные условия об оплате, в частности безвозмездность. Можно также согласовать право эскроу–агента засчитывать или удерживать имущество в счет выплаты (обеспечения выплаты) вознаграждения.

21. Размер вознаграждения эскроу–агента следует определить в договоре. Иначе оно будет определяться как обычно уплачиваемое при сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги.

22. Договор эскроу заключается с целью исполнения другого, основного обязательства. Денежные средства на счете эскроу для расчетов по договору участия в долевом строительстве подлежат страхованию.

23. Пока неочевидно, что в остальных случаях станет с договором эскроу и депонированным имуществом, если основной договор будет признан незаключенным или недействительным либо будет прекращен.

24. Рекомендуется включить в договор эскроу отменительное условие, по которому в перечисленных выше случаях гражданские права и обязанности сторон по договору прекращаются, а имущество возвращается депоненту.

Счет эскроу – специальный банковский счет, предназначенный для условного депонирования безналичных денежных средств.

25. Отношения (гражданские права и обязанности) сторон по счету эскроу, регулируются в том числе нормами о договоре эскроу. К отношениям (гражданским правам и обязанностям), возникшим до этой даты, применяются только специальные нормы о счете эскроу и общие положения о банковском счете.

26. Договор счета эскроу может заключаться как отдельный договор. Но условия о нем допускается включать и в другой договор, по которому эскроу–агентом является банк (например, в договор эскроу).

Для открытия счета эскроу представляются те же документы, что и для открытия других счетов.

27. Об открытии (закрытии, изменении реквизитов) счета эскроу банк сообщает налоговому органу, указывая сведения о депоненте.

Всю информацию по счету может получить как депонент, так и бенефициар, что позволяет им обоим следить за сохранностью средств.

Счет эскроу необходимо открыть для выплаты дивидендов и (или) иных платежей уполномоченному получателю.

28. Дивиденды и (или) иные платежи должны быть выплачены в срок, который устанавливается в соответствии с применимым правом, или перечислены на счет эскроу не позднее 30 дней с даты его истечения.

С момента поступления денежных средств на счет эскроу обязанность выплатить дивиденды и (или) иные платежи считается исполненной.

.

Статья 92. Договор хранения: понятие, общая характеристика, форма, основные гражданские права и обязанности сторон.

.

1. По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности.

Договор относится к договорам по оказанию фактических услуг.

2. Характеристика договора хранения: может быть, как реальным, так и консенсуальным, как возмездным, так и безвозмездным, взаимным.

Виды договоров хранения зависят от вида хранения.

3. Виды хранения:

• обычное хранение и специальное хранение:

• регулярное (обычное) хранение (после окончания такого договора поклажедателю возвращается та самая вещь, которую он сдал на хранение) и иррегулярное хранение – хранение с обезличением (после окончания такого договора поклажедателю возвращается вещь того же рода, вида, количества и качества, что он сдал на хранение);

• профессиональное хранение (услугу оказывает организация, для которой хранение является целью ее профессиональной деятельности) и непрофессиональное хранение (услугу оказывает гражданин либо организация, для которой хранение не является целью ее деятельности);

• хранение, возникшее при обычных условиях гражданского оборота, и хранение, возникшее при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, военных действиях);

• хранение, возникшее из договора, и хранение, возникшее в силу закона (напр., хранение находки, безнадзорных животных, наследуемого имущества, незаконного товара и др.).

4. Договор хранения регулируется законодательством, в котором выделяются общие положения этого договора и отдельные виды договоров (общие положения применяются как к отдельным видам этого договора, так и к обязательствам, возникшим в силу закона). Кроме того, отдельные виды договора регулируются иными законодательными актами. Предметом договора хранения являются фактические услуги по хранению, оказываемые хранителем поклажедателю.

5. Объектом услуг договора хранения являются движимые вещи и лишь в качестве исключения недвижимые вещи, вещи индивидуально–определенные и определяемые родовыми признаками.

6. Сроков в договоре хранения может быть несколько:

7. Цена является элементом договора лишь в возмездных договорах. Она устанавливается на основе тарифов, ставок.

Форма договора хранения определена законодательством.

8. Письменная форма обязательна для договоров хранения, заключаемых:

9. Прием вещи на хранение удостоверяется выдачей хранителем поклажедателю либо соответствующего документа (сохранной расписки, квитанции, свидетельства и др.), либо соответствующего знака (номерного жетона).

10. Несоблюдение письменной формы договора лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания в отношении факта сделки, но не в отношении тождества возвращаемого объекта. Данное правило не применяется в случаях, когда договор был заключен при чрезвычайных обстоятельствах.

11. Гражданские права и обязанности сторон по договору хранения.

11.1. Обязанности хранителя:

11.2. Права хранителя:

12. Хранитель не вправе пользоваться вещью, полученной на хранение, и не вправе без согласия поклажедателя передавать ее на хранение третьему лицу.

12.1. Обязанности поклажедателя:

12.2. Права поклажедателя:

13. Ответственность сторон по договору хранения.

13.1. Поклажедатель отвечает за:

13.2. Хранитель отвечает:

13.3. Пределы ответственности хранителя:

Договор прекращается по первому требованию поклажедателя возвратить ему вещь.

Условия исполнения договора могут быть изменены хранителем с уведомления поклажедателя либо самостоятельно.

14. Особенности отдельных видов хранения: хранение на товарном складе, хранение ценностей в гардеробе, хранение в гостинице, хранение в банке.

14.1. По договору складского хранения товарный склад (хранитель) обязуется за вознаграждение хранить товары, переданные ему товаровладельцем (поклажедателем), и возвратить эти товары в сохранности.

15. Субъектами данного договора являются фрилансеры. Так, в качестве хранителя выступает товарный склад – организация, осуществляющая в качестве хозяйственной деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги.

16. Особенностью договора складского хранения является то, что он заключается путем составления и выдачи товаровладельцу специального складского документа. При этом письменная форма договора считается соблюденной, если заключение договора и принятие товара на склад удостоверены складским документом.

Форма договора: письменная.

17. Товарный склад выдает в подтверждение принятия товара на хранение один из складских документов:

18. Складская квитанция – это обычный письменный документ.

18.1. Простое и двойное складские свидетельства должны содержать все реквизиты, установленные законодательством. Они являются товарораспорядительными документами, однако их правовая природа имеет существенное различие. Простое складское свидетельство – это ЦБ на предъявителя. Товарный склад должен выдать товар лицу, предъявившему простое складское свидетельство. Двойное складское свидетельство – ордерная ЦБ, состоящая из 2–х частей – складского и залогового свидетельства. Эти документы могут передаваться по отдельности или вместе по передаточным надписям (индоссамент).

18.2. Залоговое свидетельство (варрант) предназначено для передачи товара в залог.

18.3. Складское свидетельство удостоверяет принадлежность товара конкретному держателю, определяет его основные признаки и удостоверяет принятие товара на хранение складом. На основании этого документа товар может быть продан, обменен по передаточной надписи (индоссамента). При этом складское свидетельство вручается новому владельцу.

18.4. В складском свидетельстве делается отметка о сумме и сроке установления залога. Товарный склад обязан выдать товар только при предъявлении обеих частей двойного складского свидетельства, либо складского свидетельства и квитанции о погашении долга, обеспеченного залогом (вместо залогового свидетельства).

Содержание договора складского хранения имеет некоторую специфику, касающуюся гражданских прав и обязанностей сторон.

19. Товарный склад при приемке товара обязан осмотреть товары и определить их количество (число единиц – товарных мест, меру – вес, объем) и внешнее состояние. В процессе хранения склад должен предоставлять поклажедателю возможность осматривать хранимые товары, а если хранение с обезличением – брать пробы.

При возникших качественных и количественных изменениях товара склад должен составить акт и в тот же день известить товаровладельца.

20. Порядок возвращения товара поклажедателю:

Договор складского хранения относится к числу публичных договоров. Это значит, что он должен заключаться с любым, кто этого пожелает, и на одинаковых для всех условиях.

21. Товарный склад обязан незамедлительно составить акт об обнаруженных повреждениях товара, выходящих за пределы согласованных в договоре или обычных норм естественной порчи, и в тот же день известить товаровладельца.

22. Возможны ситуации, когда товарный склад получает право распоряжаться переданным ему товаром. Поскольку в этом случае речь может идти только о вещах, определяемых родовыми признаками, такой договор имеет также признаки договора займа, а потому может рассматриваться как смешанный. Соответственно к нему могут применяться нормы, регулирующие договор займа, и нормы, относящиеся к договору хранения.

23. Гражданские права держателей складского и залогового свидетельств.

23.1. Держатель складского и залогового свидетельств имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром в полном объеме.

23.2. Держатель складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения займа, выданного по залоговому свидетельству.

23.3. Держатель залогового свидетельства, иной, чем держатель складского свидетельства, имеет право залога на товар в размере выданного по залоговому свидетельству займа и процентов по нему. При залоге товара об этом делается отметка на складском свидетельстве.

24. Специальные виды хранения (в ломбарде, банке, камерах хранения транспортных организаций).

.

Статья 93. Договор: консенсуальный, возмездным, двустронне обязывающий, публичный.

.

1. Существенный условия: предмет.

2. Субъекты: хранитель и поклажедатель.

3. Форма: письменная.

4. Хранение в ломбарде.

5. Договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину, является, как правило, дополнительным обязательством к заемному договору.

6. Хранение, так же, как и залог вещей в ломбарде, характеризуется особым субъектным и объектным составом правоотношения.

7. Хранитель – только юридическое лицо, получившее сертификат на занятие соответствующим видом хозяйственной деятельности (ломбард). Деятельность ломбарда аккредитируется исполнительными органами. Они же в соответствии с законом и определяют перечень предметов, принимаемых ломбардами в залог и на хранение. Для получения сертификата, ломбард должен иметь оборудованное помещение, обеспечивающее сохранность имущества, заключение органов санэпидемстанции, органов пожарной охраны и т.д.

8. Поклажедатель – гражданин.

Предмет договора: только вещи потребительского назначения.

9. Договор носит публичный характер и должен заключаться с каждым, кто обратится в ломбард.

10. При сдаче на хранение вещь оценивается сторонами в соответствии с ценами на аналогичное имущество, которые установились в торговле.

11. В удостоверение заключения договора поклажедателю выдается именная сохранная квитанция, содержащая сведения о качестве и количестве вещей, а также их стоимости. В обязанности хранителя включается страхование вещей в полной сумме их оценки. Выдача ссуды под залог вещей оформляется залоговым билетом.

12. Формы договора: возмездный, срочный. По истечении 2–х месяцев по окончании срока хранения при не востребованности сданной на хранение вещи, ломбард вправе на основании исполнительной надписи заверителя продать вещь с публичных торгов, а из вырученной суммы удержать все причитающееся ему платежи. Остаток суммы возвращается поклажедателю.

13. Ломбард несет повышенную ответственность за сохранность имущества. Он обязан страховать за свой счет в пользу поклажедателя принятые на хранение вещи в размере полной рыночной стоимости. 14. Основания ответственности ломбарда определены общими положениями о хранении.

15. Хранение ценностей в банке.

15.1. Банк может принимать на хранение от физических и юридических лиц ЦБ драгоценные вещи, драгоценные металлы и камни, в том числе документы.

15.2. Хранитель – банк, организация, имеющая сертификат как на осуществление банковской деятельности, так и на хранение принимаемых от клиентов ценностей.

16. В удостоверение заключения договора банк выдает поклажедателю именной сохранный документ. Этот документ не является ЦБ, он подтверждает заключение договора и служит основанием предъявления поклажедателем требования банку о возврате хранимого имущества.

Форма договора: публичный, возмездный.

17. Сохранность ценностей в банке может обеспечиваться различными способами, среди которых особое значение имеют:

18. Хранение вещей в камерах хранения.

18.1. Вещи могут храниться в камерах хранения, находящихся в ведении транспортных организаций.

18.2. Форма договора: публичный, то есть принимаются на хранение вещи любых обратившихся лиц (пассажиров и других граждан независимо от наличия у них проездных билетов).

19. Оформляется договор выдачей поклажедателю квитанции или номерного жетона, подтверждающего факт принятия имущества на хранение. В случае утраты квитанции или номерного жетона необходимо представить любые доказательства принадлежности ему вещи.

20. Камера хранения обязана хранить вещи в течение срока, установленного соглашением сторон или транспортным законодательством. По истечении этого срока невостребованные вещи хранятся еще 30 дней, а затем могут быть реализованы хранителем в порядке, предусмотренном законодательством.

21. Ответственность хранителя.

21.1. В случае утраты, недостачи или повреждения имущества, сданного в камеру хранения, хранитель обязан возместить поклажедателю возникшие в связи с этим убытки в течение 24 часов с момента предъявления соответствующего требования. Размер убытков ограничивается суммой, которую поклажедатель оценил, передавая их на хранение.

21.2. Запрещается сдавать и принимать на хранение животных и птиц, огнестрельное оружие, взрывчатые вещества, денежные суммы, ценности. Такое хранение ближе к договору имущественного найма (аренды), поскольку организация не принимает от гражданина вещи на хранение, а лишь предоставляет место (ячейку автоматической камеры хранения). Данный договор является смешанным договором, в котором содержатся элементы аренды и охраны.

22. Специальные виды хранения (в гардеробах организаций, в гостиницах, секвестр).

22.1. Договор: реальный, безвозмездным, односторонне обязывающий.

22.2. Существенные условия: предмет.

22.3. Субъекты: хранитель и поклажедатель.

22.4. Форма: письменная (номерной жетон).

22.5. Хранение вещей в гардеробах организаций.

23. Под гардеробом понимается специально оборудованное и огороженное место для хранения верхней одежды и иных вещей посетителей и работников организации.

Форма договора: безвозмездный.

24. Выдача номерного жетона или иного легитимационного знака приравнивается к простой письменной форме договора.

25. Однако гардеробщик вправе отказать в выдаче вещи предъявителю такого знака и потребовать дополнительных доказательств принадлежности ему вещи, если у него возникли сомнения в личности поклажедателя.

26. Ответственность хранителя определяется общими положениями о возмездном и безвозмездном хранении. Однако возмездность должна быть обусловлена при передаче вещи, так как чаще всего хранение в гардеробах организаций безвозмездно. Безвозмездность хранения не должна уменьшать ответственность организаций.

.

Статья 94. Договор: реальный или консенсуальный, безвозмездным или возмездным, односторонне обязывающий или двусторонне обязывающий.

.

1. Существенные условия: предмет.

2. Субъекты: хранитель и поклажедатель.

3. Форма: письменная или устная.

4. Хранение вещей в гостинице.

5. Хранитель (гостиницы, санатории, дома отдыха, сауны, бассейны и подобные организации, предоставляющие временное проживание или пребывание граждан) отвечает за сохранность внесенных в помещение вещей без особого договора и без оформления их принятия на хранение.

6. Гостиница отвечает за утрату, недостачу или повреждение вещей без особого о том соглашения. Исключение – деньги, ЦБ, драгоценности. За них гостиница не отвечает, кроме случаев, когда вещи были переданы им по договору хранения.

7. Отношения, складывающиеся в случае помещения вещей в сейф, имеют арендный характер, а потому гостиница освобождается от ответственности за утрату содержимого сейфа, если докажет, что доступ кого–либо к сейфу без ведома постояльца был невозможен, либо стал возможен в следствии форс–мажора.

8. Основания ответственности определяются общими положениями об ответственности лиц при осуществлении хозяйственной деятельности и ответственности должника за своих работников и за действия третьих лиц.

.

Статья 95. Договор: консенсуальный, возмездным, двусторонне обязывающий.

.

1. Существенный условия: предмет.

2. Субъекты: хранитель и поклажедатель.

3. Форма: письменная.

4. Секвестр.

5. Хранение вещей, являющихся предметом спора (секвестр), регулируется законодательством.

6. По данному договору двое или несколько лиц, спорящих о праве на вещь, в том числе недвижимость, передают ее третьему лицу, которое обязуется по разрешении спора вернуть вещь тому лицу, которому она будет присуждена (договорной секвестр), либо по решению арбитража (арбитражный секвестр).

7. Особенностью секвестра является возмездность, так как хранитель обычно имеет право на вознаграждение за счет спорящих сторон, если иное не установлено договором или решением арбитража.

8. Юридическая квалификация договора: двусторонний, многосторонний; возмездный, либо безвозмездный, консенсуальный, реальный; добровольный, принудительный (в силу закона).

9. Стороны договора:

10. Предмет – спор о праве на вещь между двумя и более лицами.

11. Объект – вещь (как движимая, так и недвижимая).

12. Цель – передача вещи на хранение секвестрарию в интересах лица, которое в будущем по решению арбитража либо по соглашению всех спорящих сторон будет признано ее законным владельцем.

13. Форма договора: только письменная (договор между сторонами и хранителем; решением арбитража).

14. Ответственность хранителя при секвестре подчиняется общим правилам о возмездном и безвозмездном хранении.

.

Статья 96. Договор страхования: понятие, общая характеристика, виды, форма, основные гражданские права и обязанности сторон. Понятие страховой суммы, страховая премия, страховое возмещение, страховой риск и страховой случай.

.

1. По договору страхования одна сторона (страхователь) вносит другой стороне (страховщику) обусловленную договором плату (страховую премию), а страховщик обязуется при наступлении предусмотренного договором события (страхового случая) выплатить страхователю или иному лицу (выгодоприобретателю), в пользу которого заключен договор страхования, страховое возмещение или страховую сумму.

2. Характеристика договора: он является возмездным, двусторонне обязывающим, может быть реальным или консенсуальным.

Сторонами договора являются страхователь и страховщик.

3. Страхователь – это юридическое или дееспособное физическое лицо, имеющее страховой интерес и вступающее в отношения со страховщиком в силу закона или договора. На стороне страхователя, кроме него самого, может одновременно выступать третье лицо (или несколько лиц) – выгодоприобретатель – лицо, в пользу которого с его согласия страхователь заключил договор страхования.

4. Страховщик – это юридическое лицо любой организационно–правовой формы, имеющее сертификат на страхование соответствующего лица.

5. Участниками страховых отношений могут являться:

6. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора страхования.

7. Договор страхования может быть заключен путем составления одного документа, либо вручения страховщиком страхователю на основании его письменного или устного заявления страхового полиса (свидетельства, сертификата, квитанции), подписанного страховщиком.

8. В последнем случае согласие страхователя заключить договор на предложенных страховщиком условиях подтверждается принятием от страховщика указанных в абзаце первом настоящего пункта документов.

9. Страховщик при заключении договора страхования вправе применять разработанные им или объединением страховщиков стандартные формы договора (страхового полиса) по отдельным видам страхования.

10. Условия договора страхования.

4 существенных условия договора личного страхования:

4 существенных условия имущественного страхования:

11. Обычные условия страхования – это условия, имеющиеся во всяком договоре и предусмотренные законодательством на тот случай, если стороны не пожелают установить, что–либо иное (место заключения договора; времени вступления договора в силу).

12. При заключении договора имущественного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение:

13. При заключении договора личного страхования между страхователем и страховщиком должно быть достигнуто соглашение:

14. При не достижении соглашения между страховщиком и страхователем хотя бы по одному из перечисленных условий договор считается незаключенным.

15. Гражданские права и обязанности сторон (страховщика и страхователя) до и после наступления страхового случая.

16. Порядок определения размера страхового возмещения (суммы).

16.1. В случае заключения договора страхования страховщик обязан:

16.2. В рамках заключенного договора страховщик имеет право:

17. В соответствии с действующим законодательством в случае заключения договора страхования страхователь обязан:

18. Страхователь имеет право:

18.1. Сумма, в пределах которой страховщик обязуется выплатить страховое возмещение по договору имущественного страхования или которую он обязуется выплатить по договору личного страхования (страховая сумма), определяется соглашением страхователя со страховщиком в соответствии с правилами, предусмотренными настоящей статьей.

18.2. При страховании имущества или хозяйственного риска, если договором страхования не предусмотрено иное, страховая сумма не должна превышать их действительную стоимость (страховой стоимости). Такой стоимостью считается:

18.3. В договорах личного страхования и договорах страхования гражданской ответственности страховая сумма определяется сторонами по их усмотрению.

19. Суброгация. Основания освобождения страховщика от выплаты страхового возмещения или страховой суммы.

20. Переход к страховщику гражданских прав страхователя на возмещение ущерба (суброгация).

20.1. Если договором имущественного страхования не предусмотрено иное, к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования. Однако условие договора, исключающее переход к страховщику права требования к лицу, умышленно причинившему убытки, ничтожно.

20.2. Перешедшее к страховщику право требования осуществляется им с соблюдением правил, регулирующих отношения между страхователем (выгодоприобретателем) и лицом, ответственным за убытки.

20.3. Страхователь (выгодоприобретатель) обязан передать страховщику все документы и доказательства и сообщить ему все сведения, необходимые для осуществления страховщиком перешедшего к нему права требования.

20.4. Если страхователь (выгодоприобретатель) отказался от своего права требования к лицу, ответственному за убытки, возмещенные страховщиком, или осуществление этого права стало невозможным по вине страхователя (выгодоприобретателя), страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения полностью или в соответствующей части и вправе потребовать возврата излишне выплаченной суммы возмещения.

21. Последствия наступления страхового случая по вине страхователя, выгодоприобретателя или застрахованного лица.

21.1. Страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения или страховой суммы, если страховой случай наступил вследствие умысла страхователя, выгодоприобретателя или застрахованного лица, за исключением случаев ниже.

Законом могут быть предусмотрены случаи освобождения страховщика от выплаты страхового возмещения по договорам имущественного страхования при наступлении страхового случая вследствие грубой неосторожности страхователя или выгодоприобретателя.

21.2. Страховщик не освобождается от выплаты страхового возмещения по договору страхования гражданской ответственности за причинение вреда жизни или здоровью, если вред причинен по вине ответственного за него лица.

21.3. Страховщик не освобождается от выплаты страховой суммы, которая по договору личного страхования подлежит выплате в случае смерти застрахованного лица, если его смерть наступила вследствие самоубийства и к этому времени договор страхования действовал уже не менее двух лет.

22. Основания освобождения страховщика от выплаты страхового возмещения и страховой суммы.

22.1. Если законом или договором страхования не предусмотрено иное, страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения и страховой суммы, когда страховой случай наступил в следствии форс – мажорных обстоятельств.

22.2. Если договором имущественного страхования не предусмотрено иное, страховщик освобождается от выплаты страхового возмещения за убытки, возникшие вследствие изъятия, конфискации, реквизиции, ареста или уничтожения застрахованного имущества по распоряжению государственных органов.

23. Страховая сумма.

Определенная Договором страхования денежная сумма, в пределах которой Страховщик несет ответственность по Договору страхования, и, исходя из величины, которой определяется размер Страховой премии и Страховой выплаты.

24. Страховая премия (страховой взнос).

Плата за страхование, которую Страхователь обязан заплатить Страховщику в порядке и в сроки, установленные договором страхования. Размер Страховой премии рассчитывается на основе тарифов, разработанных Страховщиком с учетом статистических данных по страхуемым рискам, а также в зависимости от вероятности их наступления (степени риска) при принятии их на страхование.

25. Страховая выплата (страховое обеспечение, страховое возмещение).

Денежная сумма, установленная договором страхования, выплачиваемая Страховщиком при наступлении Страхового случая в виде единовременной выплаты в размере, указанном в Договоре страхования.

26. Страховой риск.

Предполагаемое событие с Застрахованным лицом, на случай наступления которого проводится страхование. Событие, рассматриваемое в качестве страхового риска, должно обладать признаками вероятности и случайности его наступления.

27. Страховой случай.

Совершившееся событие, предусмотренное Договором страхования, с наступлением которого возникает обязанность Страховщика осуществить страховую выплату.

.

Статья 97. Договор поручения: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон. Прекращение договора поручения.

.

1. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Гражданские права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

2. Характеристика договора: он является консенсуальным, двусторонне обязывающим, может быть, как безвозмездным, так и возмездным (когда связан с осуществлением сторонами хозяйственной деятельности).

3. Договор этот является фидуциарным, т. е. основанным на доверительных отношениях между доверителем и поверенным. В основе этого договора лежит взаимное доверие сторон.

4. Предметом договора поручения является совершение поверенным юридических действий (как правило, сделок). Предметом этого договора не могут быть юридические действия личного характера, напр. составление завещания.

5. Сторонами договора являются доверитель и поверенный, которыми могут быть и юридические лица, и дееспособные граждане. В случае если такой договор заключается для осуществления коммерческого посредничества, то поверенным может быть только фрилансер (гражданин или юридическое лицо).

Форма договора поручения может быть, как устной, так и письменной.

6. По договору поручения доверитель всегда должен выдать поверенному доверенность, и поверенный вправе действовать исключительно по доверенности доверителя.

7. Срок договора поручения может быть, как определенный, так и неопределенный. Если срок в договоре не определен, то он считается бессрочным, но с учетом правил гражданского законодательства о сроке доверенности.

8. Особенности коммерческого поручения.

8.1. Этот договор всегда является возмездным.

9. Если по общему правилу представитель от имени представляемого не может совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, то в коммерческом представительстве это допускается.

10. Один коммерческий представитель может представлять одновременно интересы двух сторон сделки, если только обе стороны об этом знают и, если обе стороны не возражают.

11. Кроме того, коммерческий представитель вправе удерживать вещи доверителя в обеспечение своих имущественных требований.

12. Поверенному предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. Он обязан лишь в разумный срок уведомить доверителя об этих отступлениях.

13. По договору коммерческого представительства сторона, прекращающая договор, обязана уведомить другую сторону не позже чем за 30 дней до прекращения договора. В обычном представительстве любая сторона в любой момент вправе отказаться от договора без всякого уведомления. Однако при реорганизации юридического лица – коммерческого представителя доверитель вправе отменить поручение без такого уведомления.

14. Гражданские права и обязанности сторон по договору поручения.

14.1. Прекращение договора поручения.

15. Обязанности доверителя:

16. Права доверителя:

17. Обязанности поверенного:

18. Права поверенного:

19. В случае смерти поверенного его наследники обязаны известить доверителя о прекращении договора и принять меры для охраны имущества доверителя. Такая же обязанность лежит на ликвидаторе юридического лица, являющегося поверенным.

20. Договор поручения прекращается по следующим основаниям: исполнение поручения; отмена поручения доверителем; отказ поверенного от исполнения поручения; смерть доверителя или поверенного; признание доверителя или поверенного недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

.

Статья 98. Договор комиссии: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон. Прекращение договора комиссии.

.

1. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) совершить за вознаграждение одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственное отношение по исполнению сделки.

2. Характеристика договора: консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий, посреднический, представительский. С помощью этого договора передается имущество, принадлежащее комитенту, и приобретается для него же имущество, но не им самим, а комиссионером.

Законопроект допускает установление особенностей отдельных видов договора комиссии. К отдельным видам договора комиссии можно отнести Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами.

3. У договора комиссии есть общие черты с договором поручения.

4. Комиссионер действует в интересах и за счет заинтересованного лица (комитента). Кроме того, цель действий комиссионера – это совершение сделок, т. е. юридических действий для другого лица. Права собственного владения на имущество, получаемое либо передаваемое комиссионеру при исполнении договоров комиссии, всегда принадлежит комитенту, т. е. заинтересованному лицу. Комиссионер должен отчитаться перед комитентом по результатам совершения своих действий, заключенных сделок.

5. В отличие от договора поручения комиссионер в отношении с третьими лицами действует от своего имени. Он заключает сделки за счет и по поручению комитента, но заключает он эти договоры и сделки от своего имени, т. е. он является стороной сделки, а комитент нет.

6. Предметом договора является совершение одной или нескольких сделок по поручению комитента.

7. Участниками договора могут быть все субъекты гражданского права. Комиссионером чаще всего является фрилансер.

8. Форма договора комиссии определяется по общим правилам о форме сделки и договора.

9. Срок договора может быть, как определенным, так и не определенным договором. Однако только по бессрочному договору комиссионер имеет право на односторонний отказ от договора.

10. Договор комиссии прекращается по следующим основаниям:

11. Отграничение договора комиссии от договора поручения можно произвести по следующим наиболее значимым основаниям.

Первое.

Предмет договора комиссии – совершение комиссионером только сделок.

Предмет договора поручения – совершение поверенным не только сделок, но и иных юридических действий.

Второе.

В договоре комиссии комиссионер действует от своего имени, становится стороной и приобретает гражданские права и обязанности по совершаемым в интересах комитента сделкам.

В договоре поручения поверенный действует от имени доверителя, который и становится стороной в результате совершаемых поверенным юридических действий.

Третье.

Договор комиссии по общему правилу является возмездным. Договор поручения предполагается безвозмездным.

12. Гражданские права и обязанности сторон по договору комиссии. Прекращение договора комиссии.

13. Обязанности комитента:

14. Права комитента:

15. Обязанности комиссионера:

16. Права комиссионера:

17. Комиссионер не имеет права:

18. Договор комиссии прекращается по следующим основаниям:

.

Статья 99. Агентский договор: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон. Прекращение агентского договора.

.

1. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

2. Агент может действовать от своего имени и за счет принципала, тогда гражданские права и обязанности по сделкам, заключенным агентом с третьими лицами, приобретает агент. При действиях агента от имени принципала и за его счет субъектом гражданских прав и обязанностей является принципал, который в этом случае и является стороной в сделке.

3. У агентского договора есть сходство и с договором поручения, когда поверенный заключает сделки от имени и за счет доверителя, и с договором комиссии, когда комиссионер заключает договор от своего имени, но за счет комитента.

4. Предмет договора – это не только действия, порождающие юридические последствия, но и иные действия, т. е. фактические действия. Чего нет ни в договоре поручения, ни в договоре комиссии. Например, агент не только заключает сделки, но и проводит переговоры, опросы, организует выставки, рекламные компании и т. д. Однако предметом этого договора не могут быть только фактические действия, они входят в предмет договора как дополнение к юридическим действиям.

5. К предмету договора относится также еще одно существенное специфическое обстоятельство. Как принципал, так и агент вправе требовать ограничений действий друг друга по обслуживанию иных принципалов либо по привлечению иных агентов. Например, включить в договор условия об ограничении действия агента или принципала в определенной сфере бизнеса, на определенной территории и т. п.

Кроме того, действия агента носят всегда длящийся характер.

6. Характеристика договора: консенсуальный, возмездный, двусторонне–обязывающий.

7. В роли сторон договора могут выступать любые субъекты гражданского права. Физические лица должны быть полностью дееспособными.

8. Форма договора подчиняется общим правилам о форме сделок. Если договор заключен в письменной форме и в нем отражены полномочия агента, то принципал не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо, с которым агент совершил сделку, знало об ограничении полномочий агента.

9. Агентский договор порождает отношения, которые в литературе именуются особой формой представительства. Агенту, когда он должен совершать юридические действия, в том числе даже когда совершается действие от имени принципала, не требуется доверенность, даже если в договоре не расписываются подробно все полномочия, которыми наделяется агент принципалом, а формулируются полномочия в общей форме. В этом случае принципал не имеет права ссылаться при наличии спора с третьим лицом о том, что агент действовал за пределами полномочий.

10. Срок договора может быть, как определенный, так и неопределенный. Если срок договора не определен, то любая сторона договора вправе отказаться от его исполнения в любое время.

11. Гражданские права и обязанности сторон по агентскому договору. Прекращение агентского договора.

12. Обязанности принципала:

13. Обязанности агента:

14. Права агента:

15. Агентский договор прекращается:

16. К отношениям, вытекающим из агентского договора, применяются правила о договоре поручения, если агент в отношениях с третьими лицами действовал от имени принципала, или правила о договоре комиссии, если агент в отношениях с третьими лицами действовал от своего имени. Правила эти применяются субсидиарно и лишь в случае, если не противоречат нормам законодательства, посвященной агентированию.

.

Статья 100. Договор доверительного управления: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон. Особенности ответственности доверительного управляющего.

.

1. По договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

2. Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственного владения на него к доверительному управляющему.

3. Договор доверительного управления имуществом является одним из видов управления имуществом. Кроме договорного управления имуществом существует управление на основе закона.

4. Характеристика договора доверительного управления имуществом:

5. В качестве учредителя доверительного управления имуществом могут выступать:

6. В качестве доверительного управляющего имуществом управления, основанного на договоре, могут выступать только фрилансеры как коллективные (коммерческие юридические лица), так и индивидуальные. В случаях, когда доверительное управление основано на законе, в роли доверительного управляющего могут выступать любые граждане и некоммерческие организации, за исключением учреждений, государственных органов и органов местного самоуправления.

7. В качестве выгодоприобретателя могут выступать любые лица, назначенные учредителем доверительного управления, за исключением доверительного управляющего. Количество их не ограничивается.

8. Предмет договора – совершение управляющим любых юридических и фактических действий в интересах выгодоприобретателя, причем управляющий совершает действия в отношении чужого имущества от своего имени, указывая при этом, что он действует в качестве доверительного управляющего имуществом другого лица. Совершение фактических действий наряду с юридическими действиями, а также необходимость информирования контрагентов по сделкам о своем положении отличают этот договор от других, похожих на него (поручения, комиссии, агентирования).

9. Объектом могут быть: индивидуально–определенные вещи как движимые (например, ценные бумаги), так и недвижимые (например, предприятия); субъективные права (например, гражданские права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права), в том числе гражданские права, приобретенные в ходе исполнения договора.

10. Не могут быть объектами деньги и имущество, находящиеся на праве оперативного управления и хозяйственного ведения. В доверительное управление может быть передано имущество, обремененное залогом, права залогодержателя при этом сохраняются: он может обратить взыскание на это имущество. Однако обращение взыскания по долгам учредителя управления на имущество, переданное им в доверительное управление, не допускается, за исключением случая, когда он будет признан банкротом.

11. Требования к учету имущества, переданного в доверительное управление: оно, за исключением ценных бумаг, должно быть обособлено и отражено у доверительного управляющего на отдельном балансе, по нему ведется самостоятельный учет, а для расчетов по деятельности, связанной с доверительным управлением, открывается отдельный банковский счет.

12. Срок договора ограничен пятью годами, по истечении срока договор считается продолженным на тот же срок, если стороны не прекратили его.

13. Цена договора – это вознаграждение, выплачиваемое управляющему за счет доходов, полученных от использования имущества, переданного ему.

14. Формы выплаты: в твердой денежной сумме, выплачиваемой в определенные периоды (напр., ежемесячно, ежеквартально и т. д.) или после окончания договора; в натуре; в смешанной форме.

Условия договора о форме и размере выплат вознаграждения относятся к существенным.

15. Форма договора может быть только письменной. Договор в отношении доверительного управления недвижимым имуществом подлежит государственной регистрации.

16. Порядок заключения договора: возможно, как подписанием одного документа сторонами (в договорах, в которых объектом управления является недвижимость), так и путем обмена документами с помощью средств связи. Передача недвижимого имущества должна осуществляться по передаточному акту.

17. Гражданские права и обязанности сторон по договору доверительного управления имуществом.

18. Управляющий вправе:

19. Управляющий обязан:

20. Учредитель вправе:

21. Учредитель обязан:

22. Ответственность сторон по договору доверительного управления имуществом. Прекращение договора доверительного управления имуществом.

23. Управляющий отвечает за ненадлежащее управление перед учредителем или выгодоприобретателем в форме возмещения убытков, независимо от его вины, если он при этом не докажет, что они возникли в результате непреодолимой силы либо действий выгодоприобретателя или учредителя управления. Доверительный управляющий, не проявивший при доверительном управлении имуществом должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления, возмещает выгодоприобретателю упущенную выгоду за время доверительного управления имуществом, а учредителю управления убытки, причиненные утратой или повреждением имущества, с учетом его естественного износа, а также упущенную выгоду.

24. Обязательства по сделке, совершенной доверительным управляющим с превышением предоставленных ему полномочий или с нарушением установленных для него ограничений, несет доверительный управляющий лично. Если участвующие в сделке третьи лица не знали и не должны были знать о превышении полномочий или об установленных ограничениях, возникшие обязательства подлежат исполнению в порядке, установленном пунктом 3 настоящей статьи. Учредитель управления может в этом случае потребовать от доверительного управляющего возмещения понесенных им убытков.

25. Долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление.

26. Договор доверительного управления имуществом может предусматривать предоставление доверительным управляющим залога в обеспечение возмещения убытков, которые могут быть причинены учредителю управления или выгодоприобретателю ненадлежащим исполнением договора доверительного управления.

27. Учредитель отвечает:

28. Учредитель не отвечает имуществом, переданным в доверительное управление, по своим гражданским обязательствам, за исключением двух случаев: когда имущество, переданное им, было обременено залогом, и когда он признан банкротом.

29. Прекращение договора доверительного управления имуществом.

29.1. Договор доверительного управления имуществом прекращается вследствие:

30. При отказе одной стороны от договора доверительного управления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до прекращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления.

31. При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления, если договором не предусмотрено иное.

.

Статья 101. Договор коммерческой концессии: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон.

.

1. По договору коммерческой концессии (франчайзинга) одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в хозяйственной деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на товарный знак, знак обслуживания, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав – коммерческое обозначение, ноу–хау и т. д.

2. Характеристика договора: консенсуальный, двусторонне обязывающий, возмездный.

3. Основной целью договора является создание новых хозяйственных комплексов (магазинов, ресторанов, гостиниц, промышленных предприятий).

4. Предметом договора является комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, на охраняемую коммерческую информацию, товарный знак, знак обслуживания и т. д.

5. Договор коммерческой концессии должен предусматривать использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере хозяйственной деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

6. Стороны договора должны являться коммерческими организациями или фрилансерами.

7. Форма договора письменная. Несоблюдение ее влечет ничтожность договора. Договор подлежит государственной регистрации в Госпатенте. При несоблюдении этого требования договор считается ничтожным.

Срок не относится к существенным условиям договора. Договор может быть заключен на срок или без указания срока. Договор, заключенный без указания срока, длится сколь угодно долго и может быть расторгнут по желанию любой из сторон с соблюдением требований, предусмотренных законодательством.

8. Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения гражданских прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:

9. Условия договора коммерческой концессии, предусматривающие обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения, место жительства на определенной договором территории, являются ничтожными.

10. Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

11. Гражданские права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии.

12. Обязанности правообладателя:

13. Правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключение аналогичных договоров коммерческой субконцессии, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор. В случае если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому–либо те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки. При заключении нового договора его условия должны быть не менее благоприятны для пользователя, чем условия прекратившегося договора.

14. Пользователь обязан:

15. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора коммерческой концессии имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок.

16. Ответственность сторон по договору коммерческой концессии наступает независимо от их вины.

17. Правообладатель отвечает не только перед пользователем за ненадлежащее исполнение договора, но и перед третьими лицами – за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.

18. Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

19. Изменение условий договора осуществляется:

Любые изменения договора подлежат обязательной государственной регистрации в том же порядке, что и его заключение.

20. Договор коммерческой концессии прекращается в случаях:

1) одностороннего отказа от договора, заключенного без указания срока. Каждая из сторон договора вправе отказаться от него во всякое время, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если более продолжительный срок не предусмотрен договором;

2) одностороннего отказа пользователя от договора в случае изменения коммерческого обозначения правообладателя;

3) прекращения принадлежащих правообладателю гражданских прав на товарный знак, знак обслуживания или коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами;

4) смерти правообладателя, если наследник в течение шести месяцев со дня открытия наследства не зарегистрируется в качестве фрилансера;

5) объявления правообладателя или пользователя несостоятельными (банкротами) в установленном порядке;

6) в иных случаях, предусмотренных законом, например: при новации или прощении долга.

21. Прекращение договора коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в тех же органах, которые регистрируют заключение этого договора.

22. В случае прекращения действия одного из исключительных прав, входящих в комплекс исключительных прав, переданных по договору коммерческой концессии, договор продолжает действовать, за исключением тех положений, которые относятся к прекратившемуся гражданскому праву.

23. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в Госпатенте.

.

Статья 102. Договор простого товарищества: понятие, общая характеристика, основные гражданские права и обязанности сторон.

.

1. По договору простого товарищества (о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

2. Характеристика договора: консенсуальный, двустороннее обязывающий, возмездный.

3. Договор считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях по ведению совместной деятельности.

4. Предметом договора является совместное ведение деятельности, направленной к достижению общей для всех участников цели. Общей целью участников договора может быть осуществление либо хозяйственной деятельности, либо иной деятельности, не противоречащей закону.

5. Сторонами договора, заключаемого для осуществления хозяйственной деятельности, могут быть только фрилансеры и (или) коммерческие организации. Могут участвовать также и некоммерческие организации, осуществляющие хозяйственную деятельность в соответствии со своими уставными целями и для достижения этих целей. Не могут быть участниками договора граждане, не являющиеся фрилансерами, государство и государственные (муниципальные) образования.

6. Одно и то же лицо может участвовать в нескольких простых товариществах одновременно.

7. Форма и порядок заключения договоров законом особо не урегулированы, поэтому стороны должны руководствоваться общими положениями о форме сделок и заключении договоров. При этом нет сложности в решении вопроса о форме договоров, которые заключаются между юридическими лицами либо юридическими лицами и гражданами. Они должны заключаться в письменной форме, а в случае передачи в качестве вклада объектов недвижимости подлежат государственной регистрации. Договоры с участием только граждан на сумму до 10 мрот могут быть устными, а свыше этой суммы должны заключаться в письменной форме.

8. Срок действия договора может быть, как срочным, так и бессрочным.

9. Договор, заключенный без указания срока, сохраняет действие до тех пор, пока не будет достигнута конечная цель, ради достижения которой товарищи объединились, либо выявится очевидная невозможность ее достижения, либо участники примут решение о прекращении деятельности товарищества.

10. Виды договоров: коммерческий – участниками такого договора могут быть только индивидуальные фрилансеры и (или) коммерческие организации; некоммерческий – участниками могут быть любые субъекты гражданского права.

11. Особым видом договоров являются негласные товарищества, кот. обладают той особенностью, что их существование не раскрывается для третьих лиц. В отношениях с третьими лицами каждый из участников такого товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, кот. он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

12. Гражданские права и обязанности сторон по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности). Вклады в общее дело, ведение общих дел.

13. Обязанности участников договоров:

14. Права участников:

15. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Вклады товарищей подлежат денежной оценке по взаимному соглашению между товарищами и предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств.

16. Ведение общих дел товарищей может осуществляться каждым из них. Договором может быть также предусмотрено, что ведение общих дел возлагается на одного или нескольких товарищей. В этих случаях полномочия на ведение общих дел удостоверяются специальной доверенностью, подписанной всеми остальными товарищами, либо самим договором.

17. В отношениях с третьими лицами товарищи не могут ссылаться на ограничения прав товарища, совершавшего сделку, по ведению общих дел товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.

18. Товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах всех товарищей. Товарищ, понесшей вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.

19. Заимодатель участника договора вправе предъявить требование о выделе его доли в общем имуществе.

20. Ответственность сторон по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности). Прекращение договора простого товарищества.

21. Ответственность товарищей:

22. Прекращение договора простого товарищества осуществляется вследствие:

23. Заявление об отказе товарища от бессрочного договора простого товарищества должно быть сделано им не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из договора.

24. Сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, вправе требовать расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора.

25. В случае, когда договор простого товарищества не был прекращен в результате заявления кого–либо из участников об отказе от дальнейшего в нем участия, либо расторжения договора по требованию одного из товарищей, лицо, участие которого в договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в договоре, так, как если бы оно осталось участником договора простого товарищества.

26. При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

27. С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

.

Раздел VIII. Гражданско – правовая ответственность за причинения вреда.

Статья 103. Обязательства из причинения вреда: понятие, особенности, основания (условия) возникновения. Принцип генерального деликта. Совместное причинение вреда. Регрессные обязательства, связанные с причинением вреда.

.

1. Его следует определять, как такое обязательство, по которому одна сторона (пострадавший) вправе требовать согласно закону от др. стороны (ответственной за причинение вреда) возмещения вреда либо приостановления (прекращения) вредоносной деятельности, создающей опасность причинения вреда в будущем. Такие обязательства называют деликтными.

2. Характеристика деликтных обязательств: внедоговорные (порождаются в силу возникновения факта, предусмотренного законом), односторонние (причинитель вреда имеет только обязанности, а пострадавший – только права), могут быть альтернативными (пострадавший в некоторых случаях вправе «выбирать» ответственное лицо или форму возмещения вреда – в натуре или в виде денежной компенсации его).

3. Сущность и содержание деликтного обязательства обусловлены и его основными функциями – компенсационной (восстановительной) и охранительной.

4. Объектом является совершение действия либо по возмещению вреда, либо приостановлению наступления возможных вредных последствий.

5. Предметом является форма, в которой выражается возмещение вреда: оно может быть представлено либо в натуре, либо в виде компенсации понесенных убытков.

6. Сторонами являются:

7. Им может быть либо непосредственный причинитель вреда, либо лицо, не причинившее вред, но «назначенное» законом в качестве ответчика за его причинение (например, за вред, причиненный несовершеннолетними лицами, отвечают их родители). В качестве сторон могут выступать любые субъекты гражданских правоотношений.

8. Пострадавший вправе требовать:

Такие требования могут быть предъявлены как в случае одному лицу, так и нескольким лицам, а также обществу в целом.

9. Обязанности лица, ответственного за причинение вреда: возместить пострадавшему вред в требуемой им форме и размере.

10. Основанием возникновения деликтных обязательств являются:

11. Критерии деления:

11.1. Особенность причинителя вреда, т.е. субъект:

11.2. Характер вреда:

11.3. Характер противоправных действий:

12. Право на получение возмещения вреда возникает лишь при возникновении ответственности причинителя вреда. Правила об ответственности по деликтным обязательствам содержат общие положения для всех видов обязательств, а также положения для отдельных видов этих обязательств.

13. Пострадавший в деликтных обязательствах – лицо, которому действия (бездействия) причинителя вреда нанесли имущественный ущерб либо повлекли иные негативные последствия. Пострадавшим может быть любой гражданин как дееспособный, так и недееспособный.

14. Пострадавший при исполнении им трудовых обязанностей – рабочий (служащий), работающий по трудовому договору, член производственного кооператива или работающий по договорам подряда и поручения. Пострадавшей может быть организация, обладающая правосубъектностью. Так, пострадавшим расходы считается учреждение государственной или муниципальной системы здравоохранения, затратившее средства на лечение гражданина, пострадавшего от противоправных действий.

15. Если природному объекту (например, внутренним морским водам), находящемуся в общем пользовании, причинен вред, то пострадавшими являются владелец, а также пользователи. В таком случае суммы ущерба, взыскиваемые по решению арбитража, перечисляются в государственный экологический фонд.

16. Должником является непосредственный причинитель вреда либо лицо, отвечающее за действия непосредственного причинителя вреда. Непосредственным причинителем выступает физическое лицо независимо от его дееспособности.

17. В качестве ответственного лица могут выступать юридические лица и дееспособные граждане. Так, если вред непосредственно причинен работником при исполнении им трудовых (служебных, должностных) обязанностей, то ответственной за возмещение вреда считается организация, в которой работает фактический причинитель вреда.

18. Работниками признаются граждане, выполняющие работу на основании трудового договора (контракта) или гражданско–правового договора, если они действовали или должны были действовать по заданию соответствующего юридического лица и под его контролем за безопасным ведением работ.

19. Если в ходе хозяйственной или иной деятельности хозяйственного товарищества или производственного кооператива причинен вред их участниками (членами), то он подлежит возмещению товариществом или кооперативом.

20. Если непосредственным причинителем вреда является малолетний до 14 лет, то ответственными за причинение вреда выступают родители (усыновители) или опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине.

21. Лица, совместно причинившие вред, отвечают перед пострадавшим солидарно. По заявлению пострадавшего и в его интересах суд вправе возложить на лиц, совместно причинивших вред, ответственность в долях, определив их применительно к установленным законом правилам.

22. Для квалификации действий лиц как совместно причинивших вред необходимы следующие условия:

23. Анализ гражданского законодательства и практики его применения показывает, что в деликтном обязательстве возможна перемена лиц в обязательстве.

24. Пострадавший вправе уступить право требования возмещения убытков другому лицу, а правонарушитель – перевести долг (с согласия пострадавшего).

25. Уступка права требования невозможна в обязательстве, возникшем в связи с причинением вреда жизни или здоровью гражданина, поскольку обязательство имеет целевое назначение. Перемена лиц может быть также в результате универсального правопреемства. Если перемена лиц состоялась, то новый должник обязан погасить деликтный долг в полном объеме (реальный ущерб и упущенную выгоду), а новый заимодатель вправе требовать полного возмещения вреда.

26. Основание и условия ответственности за причинения вреда.

26.1. Ответственность – правоотношение, выражающееся в виде неблагоприятных последствий имущественного и неимущественного характера для правонарушителя (должника), обеспеченных государственной исполнительно–правовой мерой и сопровождающихся осуждением правонарушения и его субъекта.

26.2. Основания ответственности за причинение вреда можно поделить на фактические и юридические. Фактическим основанием является причинение вреда одним лицом другому. Юридическим основанием служит закон, охраняющий имущественное положение пострадавшего и предписывающий причинителю возместить причиненный вред. Однако для возникновения обязательства этого недостаточно. Необходимы еще определенные условия.

27. Ответственность по деликтным обязательствам возникает при одновременном наличии всех следующих условий:

29. Общие положения об ответственности по деликтным обязательствам:

30. Вред, причиненный субъекту гражданского права, «подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред». Принцип генерального деликта никоим образом не означает, что ответственность должна применяться в силу самого факта причинения вреда. Законом определены общие условия ответственности за причиненный вред, которые входят в содержание понятия «генеральный деликт».

31. К числу этих условий относятся:

32. Наряду с генеральным деликтом, определяющим общие условия ответственности за вред, закон предусматривает ряд особых случаев, к каждому из которых применяются специальные правила, образующие специальные деликты.

.

Статья 104. Ответственность за совместно причиненный вред.

.

1. Лица, совместно причинившие вред, отвечают перед пострадавшим солидарно.

2. По заявлению пострадавшего и в его интересах арбитраж вправе возложить на лиц, совместно причинивших вред, ответственность в долях, определив их применительно к установленным законом правилам.

3. Причинитель вреда, возместивший совместно причиненный вред, вправе требовать с каждого из других причинителей вреда долю выплаченного пострадавшему возмещения в размере, соответствующем степени вины этого причинителя вреда. При невозможности определить степень вины доли признаются равными.

4. Причинителем вреда может быть не одно, а несколько лиц (сопричинителей). они отвечают солидарно если одно из лиц, совместно причинивших вред, возмещает его пострадавшему в полном объеме, оно имеет право регресса к остальным причинителям, в отношении которых он приобретает права заимодателя при этом ответственность регрессного должника будет носить уже не солидарный, а долевой характер. Размеры долей определяется для каждого конкретного случая в зависимости от степени участия в причинении вреда, а если размер долей определить не удается, доли признаются равными.

5. Лицо, возместившее вред, причиненный другим лицом (работником при исполнении им служебных, должностных или иных трудовых обязанностей, лицом, управляющим транспортным средством, и т.п.), имеет право обратного требования (регресса) к этому лицу в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.

6. При причинении вреда другим лицам владельцы источников повышенной опасности, совместно причинившие вред, несут перед пострадавшими солидарную ответственность. Исходя из этого разъяснения, арбитраж сделал правильный вывод о том, что достаточным основанием для возложения ответственности по возмещению вреда на владельцев двух источников повышенной опасности является сам факт причинения вреда в результате взаимодействия этих источников повышенной опасности.

7. Регрессные обязательства. Их возникновение связано со следующими юридическими фактами: одно лицо вынуждено выплатить гражданину (юридическому лицу) определенную сумму денег (или передать иное имущество, выполнить работу) за другое лицо. Действия первого служат основанием для предъявления требования к последнему о возмещении произведенных затрат. Указанное требование называется обратным, а обязательство, из которого оно вытекает, – регрессным.

8. Регрессное обязательство чаще всего возникает при наличии вины обязанного лица и отсутствии вины заимодателя. Возможны регрессные обязательства и без вины лиц, за которых произведено исполнение (например, должник, исполнивший солидарную обязанность, становится заимодателем регрессного обязательства независимо от наличия или отсутствия вины других солидарных должников). Вместе с тем все регрессные обязательства имеют производный характер: они порождаются фактом исполнения основного обязательства одним лицом другому за третье или по вине третьего лица.

9. По объему регрессное обязательство не может превышать суммы (стоимости и т.д.), уплаченной по основному обязательству.

Регрессные обязательства, как правило, не являются обязательствами со множественностью лиц. В случае регресса налицо самостоятельные (хотя и тесно связанные) обязательства, в каждом из которых по одному должнику и заимодателю.

10. Тесная связь и производный характер регрессного обязательства и обязательства, на котором оно основано, не означает, что регрессное обязательство является придаточным (дополнительным) по отношению к основному (главному). Дополнительное существует постольку, поскольку существует главное. Регрессное же, напротив, возникает только после прекращения (фактом платежа или получения известной суммы) основного обязательства.

11. Таким образом, регрессным называется обязательство, в силу которого заимодатель вправе требовать от должника передачи денежной суммы (или иного имущества), уплаченной (переданного) заимодателем третьему лицу за (или по вине) должника.

12. Регрессные обязательства возникают в различных сферах имущественных взаимоотношений. Так, головной поставщик отвечает перед покупателем продукции за нарушение сроков передачи готового изделия по вине субпоставщика, задержавшего передачу необходимых головному поставщику материалов; генеральный подрядчик несет ответственность перед заказчиком за виновные действия субподрядчика, вызвавшие срыв сроков сдачи объекта. Суммы, уплаченные головным поставщиком и генеральным подрядчиком своим контрагентам, по регрессным обязательствам возмещают им соответственно субпоставщик и субподрядчик.

13. Закон признает возникновение регрессных обязательств в случае предъявления должником, исполнившим солидарную обязанность, требований к остальным должникам о выплате ему причитающихся с них долей; в случае требования гарантом от принципала возмещения суммы, уплаченной по банковской гарантии бенефициару.

14. Точно так же лицо, несущее субсидиарную ответственность, после исполнения обязательства за основного должника приобретает в отношении последнего право регрессного требования.

15. В отдельных случаях в законе устанавливаются специальные правила, касающиеся только регрессных обязательств, например, при определении момента начала течения исковой давности по регрессным обязательствам, о запрете перехода прав заимодателя к другому лицу применительно к регрессным требованиям.

16. Важную социальную функцию выполняют регрессные обязательства, входящие в группу внедоговорных обязательств. Закон закрепляет за лицом, возместившим вред, причиненный другим лицом (например, его работником при исполнении трудовых обязанностей), право регрессного требования к причинителю вреда в размере выплаченного возмещения, если иной размер не установлен законом.

17. Регрессным признается обязательство, по которому причинитель вреда, возместивший совместно причиненный вред, вправе требовать с каждого из других причинителей вреда долю выплаченного пострадавшему возмещения в размере, соответствующем степени вины этого причинителя вреда.

18. Должником по регрессному обязательству может оказаться должностное лицо публичных государственных органов или арбитража при причинении им вреда, предусмотренного законодательством, если его вина установлена в соответствии с законом. Заимодателем в этом случае являются возместившие этот вред государство или субъект Государства, или муниципальное образование.

19. Причинение вреда правомерными действиями. Предупреждение причинения вреда. Обязательства, возникающие из причинения вреда в условиях крайней необходимости. Причинение вреда в состоянии необходимой обороны.

20. Предусматрено два случая причинения вреда правомерными действиями.

20.1. Необходимая оборона – действия, совершаемые для защиты интересов государства, общества, личности или прав самого обороняющегося или другого лица от общественно опасного посягательства путем причинения посягающему вреда. Не подлежит возмещению вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, если при этом не были превышены ее пределы. Превышение пределов необходимой обороны – противоправные действия, явно несоответствующие способу и характеру посягательства.

20.2. Не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны, то есть при защите личности и прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, если это посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия.

20.3. Защита от посягательства, не сопряженного с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия, является правомерной, если при этом не было допущено превышения пределов необходимой обороны, то есть умышленных действий, явно несоответствующих характеру и опасности посягательства.

20.4. Не являются превышением пределов необходимой обороны действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения.

20.5. Положения настоящей статьи в равной мере распространяются на всех лиц независимо от их профессиональной или иной специальной подготовки и служебного положения, а также независимо от возможности избежать общественно опасного посягательства или обратиться за помощью к другим лицам или публичным органам.

21. Крайняя необходимость. В этом случае причинение вреда является правомерным действием, но не исключает возложение обязанности по возмещению вреда на лицо, действовавшее в этом состоянии. Т.к. причинитель может действовать не в своих интересах, а в интересах третьих лиц, то в таких случаях суд вправе возложить обязанность возмещения вреда на третье лицо, либо обязать к возмещению полностью или частично как третье лицо, так и причинителя вреда, либо полностью освободить от возмещения того и другого.

22. Вред, причиненный в состоянии крайней необходимости, то есть для устранения опасности, угрожающей самому причинителю вреда или другим лицам, если эта опасность при данных обстоятельствах не могла быть устранена иными средствами, должен быть возмещен лицом, причинившим вред.

23. Учитывая обстоятельства, при которых был причинен такой вред, арбитраж может возложить обязанность его возмещения на третье лицо, в интересах которого действовал причинивший вред, либо освободить от возмещения вреда полностью или частично как это третье лицо, так и причинившего вред.

24. Под состоянием крайней необходимости понимается ситуация, требующая устранения опасности, непосредственно угрожающей личности и гражданским правам данного лица или иных лиц, охраняемым законом интересам общества или государства, если эта опасность не могла быть устранена иными средствами и при этом не были превышены пределы крайней необходимости. Превышением пределов крайней необходимости признается причинение вреда, явно несоответствующего характеру и степени угрожавшей опасности, и обстоятельствам, при которых опасность устранялась, когда указанным интересам был причинен вред, равный или более значительный, чем предотвращенный.

25. Если причинитель вреда действовал в состоянии крайней необходимости как в своих интересах, так и в интересах третьего лица, арбитраж может возложить обязанность возмещения вреда на них обоих по принципу долевой ответственности с учетом обстоятельств, при которых вред был причинен. Арбитраж также вправе частично либо полностью освободить этих лиц или одного из них от обязанности по возмещению вреда. В частности, если причинение вреда имело место в результате правомерных действий гражданина по пресечению хулиганских, а также иных преступных проявлений или при задержании преступника, гражданин подлежит освобождению от возмещения вреда.

26. Предупреждение причинения вреда.

26.1. Опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность.

26.2. Если причиненный вред является последствием эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, которая продолжает причинять вред или угрожает новым вредом, арбитраж вправе обязать ответчика, помимо возмещения вреда, приостановить или прекратить соответствующую деятельность.

27. Арбитраж может отказать в иске о приостановлении либо прекращении соответствующей деятельности лишь в случае, если ее приостановление либо прекращение противоречит общественным интересам. Отказ в приостановлении либо прекращении такой деятельности не лишает пострадавших права на возмещение причиненного этой деятельностью вреда.

28. Основанием к требованию о запрещении производственной деятельности может быть наличие опасности причинения вреда в будущем. В целях предотвращения вреда в будущем могут заключаться обязательства из предупреждения вреда в будущем – в силу обязательства, возникшего из опасности причинения вреда в будущем, в том числе в следствие эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, лицо, которое ее осуществляет или намерено осуществлять (возможный причинитель вреда), обязано приостановить или прекратить соответствующую деятельность, а лица, для которых существует опасность причинения им вреда в будущем, вправе требовать через арбитраж приостановления или прекращения указанной деятельности. Опасность причинения вреда в будущем может явиться основанием к иску о запрещении деятельности, создающей такую опасность. Если причиненный вред является последствием эксплуатации предприятия, сооружения либо иной производственной деятельности, которая продолжает причинять вред или угрожает новым вредом, арбитраж вправе обязать ответчика, помимо возмещения вреда, приостановить или прекратить соответствующую деятельность.

29. Арбитраж может отказать в иске о приостановлении либо прекращении соответствующей деятельности лишь в случае, если ее приостановление либо прекращение противоречит общественным интересам.

30. Отказ в приостановлении либо прекращении такой деятельности не лишает пострадавших права на возмещение причиненного этой деятельностью вреда.

.

Статья 105. Понятие и виды источников повышенной опасности. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности.

.

1. Повышенная опасность для окружающих – это использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т.п.; осуществление строительной и иной, связанной с нею деятельности и др.

2. Источники повышенной опасности делятся на следующие виды: физические, физико–химические биологические, химические.

2.1. К физическим относятся подвиды: механические, электрические, тепловые, т. е. источники повышенной опасности, оказывающие механическое, тепловое, электрическое и иное физическое воздействие, – транспортные средства, промышленные предприятия, энергетические электроустановки и т. п.

3. К физико–химическим относятся радиоактивные источники; к биологическим – зоологические и микробиологические (дикие животные, находящиеся во владении человека, штаммы заразных микроорганизмов и т. п.); к химическим – отравляющие, взрывоопасные, огнеопасные производства и вещества.

4. Юридические лица и граждане, деятельность которых связана с повышенной опасностью для окружающих (использование транспортных средств, механизмов, электрической энергии высокого напряжения, атомной энергии, взрывчатых веществ, сильнодействующих ядов и т.п.; осуществление строительной и иной, связанной с нею деятельности и др.), обязаны возместить вред, причиненный источником повышенной опасности, если не докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или умысла пострадавшего. 5. Владелец источника повышенной опасности может быть освобожден арбитражем от ответственности полностью или частично по основаниям, предусмотренным законодательством.

6. Обязанность возмещения вреда возлагается на юридическое лицо или гражданина, которые владеют источником повышенной опасности на праве собственного владения, праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления либо на ином законном основании (на праве аренды, по доверенности на право управления транспортным средством, в силу распоряжения соответствующего органа о передаче ему источника повышенной опасности и т.п.).

7. Владелец источника повышенной опасности не отвечает за вред, причиненный этим источником, если докажет, что источник выбыл из его обладания в результате противоправных действий других лиц.

8. Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности, в таких случаях несут лица, противоправно завладевшие источником. При наличии вины владельца источника повышенной опасности в противоправном изъятии этого источника из его обладания ответственность может быть возложена как на владельца, так и на лицо, противоправно завладевшее источником повышенной опасности.

9. Владельцы источников повышенной опасности солидарно несут ответственность за вред, причиненный в результате взаимодействия этих источников (столкновения транспортных средств и т.п.) третьим лицам по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи.

.

Статья 106. Вред, причиненный в результате взаимодействия источников повышенной опасности их владельцам, возмещается на общих основаниях.

.

1. Ответственность за вред, причиненный малолетними, несовершеннолетним от 14 до 18 лет. Ответственность за вред, причиненный гражданином, призонным ограниченно дееспособным, недееспособным, гражданином, не способным понимать значение своих действий.

2. Ответственность за вред, причиненный малолетними в возрасте до 14 лет

2.1. За вред, причиненный несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (малолетним), отвечают его родители (усыновители) или опекуны, если не докажут, что вред возник не по их вине.

2.2. Если малолетний гражданин, оставшийся без попечения родителей, был помещен под надзор в организацию для детей–сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, эта организация обязана возместить вред, причиненный малолетним гражданином, если не докажет, что вред возник не по ее вине.

2.3. Если малолетний гражданин причинил вред вовремя, когда он временно находился под надзором образовательной организации, медицинской организации или иной организации, обязанных осуществлять за ним надзор, либо лица, осуществлявшего надзор над ним на основании договора, эта организация либо это лицо отвечает за причиненный вред, если не докажет, что вред возник не по их вине при осуществлении надзора.

2.4. Обязанность родителей (усыновителей), опекунов, образовательных, медицинских организаций или иных организаций по возмещению вреда, причиненного малолетним, не прекращается с достижением малолетним совершеннолетия или получением им имущества, достаточного для возмещения вреда.

3. Если родители (усыновители), опекуны либо другие граждане, указанные в пункте 3 настоящей статьи, умерли или не имеют достаточных средств для возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью пострадавшего, а сам причинитель вреда, ставший полностью дееспособным, обладает такими средствами, арбитраж с учетом имущественного положения пострадавшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств вправе принять решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого причинителя вреда.

4. На родителя, лишенного родительских прав, суд может возложить ответственность за вред, причиненный его несовершеннолетним ребенком в течение трех лет после лишения родителя родительских прав, если поведение ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанностей.

4.1. В случае увечья или иного повреждения здоровья несовершеннолетнего, не достигшего четырнадцати лет (малолетнего) и не имеющего заработка (дохода), лицо, ответственное за причиненный вред, обязано возместить расходы, вызванные повреждением здоровья.

4.2. По достижении малолетним пострадавшим четырнадцати лет, а также в случае причинения вреда несовершеннолетнему в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, не имеющему заработка (дохода), лицо, ответственное за причиненный вред, обязано возместить пострадавшему помимо расходов, вызванных повреждением здоровья, также вред, связанный с утратой или уменьшением его трудоспособности, исходя из установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по территории государства.

2.3. Если ко времени повреждения его здоровья несовершеннолетний имел заработок, то вред возмещается исходя из размера этого заработка, но не ниже установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по территории государства.

2.4. После начала трудовой деятельности несовершеннолетний, здоровью которого был ранее причинен вред, вправе требовать увеличения размера возмещения вреда исходя из получаемого им заработка, но не ниже размера вознаграждения, установленного по занимаемой им должности, или заработка работника той же квалификации по месту его работы.

3. В случае увечья или иного повреждения здоровья несовершеннолетнего, не достигшего четырнадцати лет (малолетнего) и не имеющего заработка (дохода), лицо, ответственное за причиненный вред, обязано возместить расходы, вызванные повреждением здоровья.

4. По достижении малолетним пострадавшим четырнадцати лет, а также в случае причинения вреда несовершеннолетнему в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, не имеющему заработка (дохода), лицо, ответственное за причиненный вред, обязано возместить пострадавшему помимо расходов, вызванных повреждением здоровья, также вред, связанный с утратой или уменьшением его трудоспособности, исходя из установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по территории государства.

5. Если ко времени повреждения его здоровья несовершеннолетний имел заработок, то вред возмещается исходя из размера этого заработка, но не ниже установленной в соответствии с законом величины прожиточного минимума трудоспособного населения в целом по территории государства.

6. После начала трудовой деятельности несовершеннолетний, здоровью которого был ранее причинен вред, вправе требовать увеличения размера возмещения вреда исходя из получаемого им заработка, но не ниже размера вознаграждения, установленного по занимаемой им должности, или заработка работника той же квалификации по месту его работы.

7. Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет.

7.1. Несовершеннолетние в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет самостоятельно несут ответственность за причиненный вред на общих основаниях.

7.2. В случае, когда у несовершеннолетнего в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет нет доходов или иного имущества, достаточных для возмещения вреда, вред должен быть возмещен полностью или в недостающей части его родителями (усыновителями) или попечителем, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

Если несовершеннолетний гражданин в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, оставшийся без попечения родителей, был помещен под надзор в организацию для детей–сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, эта организация обязана возместить вред полностью или в недостающей части, если не докажет, что вред возник не по ее вине.

8. Обязанность родителей (усыновителей), попечителя и соответствующей организации по возмещению вреда, причиненного несовершеннолетним в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, прекращается по достижении причинившим вред совершеннолетия либо в случаях, когда у него до достижения совершеннолетия появились доходы или иное имущество, достаточные для возмещения вреда, либо, когда он до достижения совершеннолетия приобрел дееспособность.

9. На родителя, лишенного родительских прав, арбитраж может возложить ответственность за вред, причиненный его несовершеннолетним ребенком в течение трех лет после лишения родителя родительских прав, если поведение ребенка, повлекшее причинение вреда, явилось следствием ненадлежащего осуществления родительских обязанностей.

10. Ответственность за вред, причиненный недееспособным гражданином.

10.1. Вред, причиненный гражданином, признанным недееспособным, возмещают его опекун или организация, обязанная осуществлять за ним надзор, если они не докажут, что вред возник не по их вине.

10.2. Обязанность опекуна или организации, обязанной осуществлять надзор по возмещению вреда, причиненного гражданином, признанным недееспособным, не прекращается в случае последующего признания его дееспособным.

10.3. Если опекун умер либо не имеет достаточных средств для возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью пострадавшего, а сам причинитель вреда обладает такими средствами, арбитраж с учетом имущественного положения пострадавшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств вправе принять решение о возмещении вреда полностью или частично за счет самого причинителя вреда.

11. Ответственность за вред, причиненный гражданином, не способным понимать значение своих действий.

11.1. Дееспособный гражданин или несовершеннолетний в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет, причинивший вред в таком состоянии, когда он не мог понимать значения своих действий или руководить ими, не отвечает за причиненный им вред.

Если вред причинен жизни или здоровью пострадавшего, арбитраж может с учетом имущественного положения пострадавшего и причинителя вреда, а также других обстоятельств возложить обязанность по возмещению вреда полностью или частично на причинителя вреда.

11.2. Причинитель вреда не освобождается от ответственности, если сам привел себя в состояние, в котором не мог понимать значения своих действий или руководить ими, употреблением спиртных напитков, наркотических средств или иным способом.

11.3. Если вред причинен лицом, которое не могло понимать значения своих действий или руководить ими вследствие психического расстройства, обязанность возместить вред может быть возложена арбитражем на проживающих совместно с этим лицом его трудоспособных супруга, родителей, совершеннолетних детей, которые знали о психическом расстройстве причинителя вреда, но не ставили вопрос о признании его недееспособным.

12. Возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью гражданина. Объем и характер возмещения вреда. Определение заработка (дохода), утраченного в результате повреждения здоровья.

13. Вред, причиненный жизни или здоровью гражданина при исполнении договорных обязательств, а также при исполнении служебных обязанностей, и других соответствующих обязанностей, возмещается по общим правилам ответственности за причинение вреда, если законом или договором не предусмотрен более высокий размер ответственности.

14. Основание данного вида обязательств по возмещению вреда – это причинение смерти, увечья, травмы, а также морального вреда, что обусловливает статус пострадавшего – им может быть только гражданин.

15. Вред, причиненный личности гражданина, не может быть возмещен в натуре.

16. Поэтому при повреждении здоровья возмещению подлежит не сам причиненный вред (увечье или иное повреждение здоровья), а возникший имущественный ущерб в виде утраченного пострадавшим заработка (дохода), который он имел или мог иметь, и дополнительно понесенные расходы, вызванные повреждением; компенсируется также неимущественный (моральный) вред.

17. По действующим правилам возмещается не только внедоговорный вред, но и вред, причиненный жизни и здоровью гражданина при исполнении определенных договоров. Следует иметь в виду, что если законом или договором предусматривается более высокий размер возмещения вреда, то приоритет имеют нормы этого закона или договора.

.

Статья 107. Определение размера возмещения вреда, причиненного повреждением здоровья.

.

1. При определении объема возмещения вреда, причиненного повреждением здоровья, в учет принимаются:

2. Размер подлежащего возмещению утраченного пострадавшим заработка (дохода) определяется в процентах к его среднему месячному заработку (доходу), который пострадавший имел до повреждения здоровья либо утраты им трудоспособности. Состав утраченного заработка определяется суммированием всех видов оплаты труда пострадавшего по трудовым и гражданско–правовым договорам за исключением выплат единовременного характера (например, компенсации за неиспользованный отпуск); доходы от хозяйственной деятельности и авторский гонорар также включаются в состав утраченного заработка.

3. При определении утраченного заработка (дохода) не засчитываются в счет возмещения вреда:

4. К дополнительным расходам, подлежащим возмещению, если установлено, что пострадавший нуждается в этих видах помощи и ухода и не имеет права на их бесплатное получение, относятся:

5. Особенности возмещения вреда, причиненного вследствие недостатка товаров, работ, услуг.

5.1. Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению продавцом или изготовителем товара, лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял пострадавший с ними в договорных отношениях или нет.

5.2. Правила, предусмотренные настоящей статьей, применяются лишь в случаях приобретения товара (выполнения работы, оказания услуги) в потребительских целях, а не для использования в хозяйственной деятельности.

.

Статья 108. Лица, ответственные за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги.

.

1. Вред, причиненный вследствие недостатков товара, подлежит возмещению по выбору пострадавшего продавцом или изготовителем товара.

2. Вред, причиненный вследствие недостатков работы или услуги, подлежит возмещению лицом, выполнившим работу или оказавшим услугу (исполнителем).

3. Вред, причиненный вследствие не предоставления полной или достоверной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению лицами, указанными в пунктах 1 и 2 настоящей статьи.

.

Статья 109. Сроки возмещения вреда, причиненного в результате недостатков товара, работы или услуги.

.

1. Вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги, подлежит возмещению, если он возник в течение установленного срока годности или срока службы товара (работы, услуги), а если срок годности или срок службы не установлен, в течение десяти лет со дня производства товара (работы, услуги).

2. Независимо от времени причинения вред подлежит возмещению, если:

.

Статья 110. Основания освобождения от ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги.

.

1. Продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождается от ответственности в случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения.

2. Данный вид деликтного обязательства характеризуется следующими особенностями:

3. При этом обязательным условием для возмещения такого вреда является момент его возникновения, поскольку подлежит возмещению вред, возникший в течение установленного срока годности или срока службы товара (работы, услуги), а если срок годности или срок службы не установлен, в течение десяти лет со дня производства товара (работы, услуги).

4. Исключение из этого правила, в соответствии с которым независимо от времени причинения вред подлежит возмещению, если:

5. Причинителем вреда могут выступать продавец или изготовитель товара с недостатками, лицо, выполнившее работу или оказавшее услугу (исполнитель).

6. Пострадавшим может являться любое физическое или юридическое лицо, жизни, здоровью или имуществу которых был причинен вред, независимо от того, состояли ли они в договорных отношениях с причинителями вреда или нет. При этом закон устанавливает специальное условие для признания указанных лиц пострадавшими, это возможно только, если приобретение товара (выполнение работы, оказание услуги) осуществлялось в потребительских целях, а не для использования в хозяйственной деятельности.

7. Особое основание возмещения вреда (вред возмещается независимо от вины продавца или изготовителя товара, лица, выполнившего работу или оказавшего услугу (исполнителя);

8. Особые основания освобождения от обязанности по возмещению вреда (причинитель вреда освобождается от ответственности в случае, если докажет, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем установленных правил пользования товаром, результатами работы, услуги или их хранения).

.

Статья 111. Понятие, признаки и содержание обязательств вследствие необоснованного обогащения. Соотношение требований о возврате неосновательного обогащения с другими требованиями о защите гражданских прав.

.

1. Понятие обязательства из неосновательного обогащения вытекает из следующего обстоятельства: лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой приобрело, или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (пострадавшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

2. Неосновательное обогащение так или иначе происходит во всех случаях, когда одно лицо приобретает или сберегает имущество за счет другого лица без достаточного правового основания.

3. Неосновательное обогащение является родовым понятием по отношению ко всем обязательствам, связанным с возвратом имущества. 

4. Признаки неосновательного обогащения имеются:

5. В каждом из этих случаев отношения сторон регулируются специальными правилами об обязательствах из причинения вреда, о защите права собственного владения, о применении последствий недействительности сделок.

6. Однако к этим отношения, в части неурегулированного специальными нормами применяются правила о неосновательном обогащении.

7. Сторонами обязательства из неосновательного обогащения являются приобретатель (должник) и пострадавший (заимодатель). В качестве должника и заимодателя могут выступать граждане, юридические лица и иные субъекты гражданского права.

8. Предметом обязательства из неосновательного обогащения является действие неосновательно обогатившегося (должника) по возврату пострадавшему (заимодателю) неосновательно приобретенного или сбереженного.

9. Объектом обязательства из неосновательного обогащения является имущество.

Термин «имущество» включает в себя:

10. Виды обязательств из неосновательного обогащения:

11. Условия возникновения обязательств из неосновательного обогащения:

12. Основания возникновения обязательств из неосновательного обогащения:

13. Исходя из принципа, никто не вправе обогащаться за чужой счет без установленного законом или сделкой основания, неосновательность обогащения делает его объективно противоправным (противозаконным).

14. Правила, предусмотренные пунктом 13 настоящей статьи, подлежат применению также к требованиям:

15. Исполнение обязательства вследствие неосновательного обогащения.

15.1. Обязанности приобретателя:

15.2. Обязанность пострадавшего: 

15.3. Право пострадавшего:

16. Ответственность сторон обязательства из неосновательного обогащения представлено в виде обязанностей приобретателя и пострадавшего.

17. Приобретатель ответствен перед пострадавшем за:

18. При неосновательном обогащении приобретатель обязан совершить одно или в разных сочетаниях несколько следующих действий:

Однако есть случаи, когда закон освобождает приобретателя от такой обязанности.

19. Не подлежат возврату в качестве неосновательного обогащения:

.

Раздел IX. Иные гражданско – правовые привилегии.

Статья 112. Объекты патентных прав: изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Критерии их патентоспособности. Объекты, которые не могут быть запатентованы.

.

1. Патентное право – в объективном смысле есть совокупность норм, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения, возникающие в связи с признанием авторства и охраной изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, установлением режима их использования, материальным и моральным стимулированием и защитой права их авторов и патентообладателей.

2. В субъективном смысле патентное право представляет собой имущественное или личное неимущественное право конкретного субъекта, связанное с определенным изобретением, полезной моделью или промышленным образцом.

3. Источники патентного права: патентное законодательство и иные акты законодательства характеризующие патентные права.

4. Патент – документ, выдаваемый от имени государства лицу, подавшему заявку в установленном законом порядке, в подтверждение его прав на изобретение, полезную модель или промышленный образец.

5. Объектами патентных прав в соответствии с законодательством являются результаты интеллектуальной деятельности в научно–технической сфере, отвечающие установленным требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным требованиям к промышленным образцам.

6. На изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну (секретные изобретения), положения настоящего Кодекса распространяются, если иное не предусмотрено специальными правилами и изданными в соответствии с ними иными правовыми актами.

7. Полезным моделям и промышленным образцам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, правовая охрана в соответствии с настоящим протоколом не предоставляется.

8. Не могут быть объектами патентных прав:

9. Критерии патентоспособности.

9.1. Изобретение отвечает критериям патентоспособности, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо.

9.2. Изобретательский уровень – это качественная оценка изобретении, т. е. того, что вложено в него автором.

10. Промышленная применимость.

11. Различают три вида патентов (Объекты патентного права):

12. Изобретение – техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

13. Промышленный образец – художественно–конструкторское решение изделия промышленного или кустарно–ремесленного производства (мелкое ручное производство по заказу потребителя), определяющее его внешний вид. Художественно–конструкторское решение – это единство компонента изделия и технического исполнения этого изделия.

14. Промышленный образец сильно отличается от изобретения или полезной модели, он даже похож на один из объектов авторского права, поскольку имеет в совокупности с художественным решением также конструкторское. Примером может служить стеклянная бутылка спрайта, имеющая оригинальный внешний вид изделия.

15. Полезная модель – инновационное техническое решение, относящееся к устройству и реализованное на практике. Их правовой режим сходен с правовым режимом изобретений.

16. Ограничения исключительного права на изобретение, полезную модель и промышленный образец. Право преждепользования и право послепользования.

17. Ограничениями исключительного права патентообладателя (использование результата интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя) являются:

18. Не являются нарушением исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец:

19. Право преждепользования на изобретение, полезную модель или промышленный образец дает возможность лицу, которое до даты приоритета добросовестно использовало на территории государства созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования.

20. Под добросовестным использованием понимается такое использование, при котором тождественное решение было создано самостоятельно, а не было разработано на основе описаний, чертежей, моделей заявителя.

21. Пределы гражданского права преждепользования: преждепользователь без согласия патентообладателя не вправе расширять объем использования решения, который существовал до даты приоритета запатентованного решения.

22. Любое физическое или юридическое лицо, имеющее право преждепользования, может эксплуатировать изобретение на своих предприятиях и на предприятиях иных лиц, но только для целей собственного дела. Право преждепользования может быть передано другому лицу (физическому или юридическому) только совместно с предприятием, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления. Другими словами, это право не может быть объектом самостоятельных сделок (сертификатов). Нельзя не обратить внимания на то, что право преждепользования по существу подвергает сомнению такой признак объекта промышленной собственности как новизна, поскольку в ходе использования на собственные предприятия с сущностью изобретения знакомится неопределенный круг лиц.

23. Право послепользования – это возможность легального использования промышленного образца, юридическая охрана которого была приостановлена, на весь период такого приостановления, а также после восстановления действия юридической охраны, но исключительно в том объеме, в котором она использовалась в период приостановления действия правоустанавливающего документа (патента).

24. Право послепользования может предоставляться как частным лицам, так и фрилансерам и юридическим лицам.

25. Послепользователем может стать не только лицо, начавшее использование промышленного образца в период приостановления действия юридической охраны, но также и лицо, которое еще не начало использовать техническое решение, но успело сделать все необходимые приготовления для этого до момента восстановления действия юридической охраны на промышленный образец.

26. Законное послепользование допускается лишь в пределах того объема, в котором промышленный образец использовался или предполагался к использованию на момент восстановления на него юридической охраны.

27. Условия правовой охраны полезной модели:

28. Не предоставляется правовая охрана в качестве полезной модели:

29. Условия патентоспособности промышленного образца (предоставляется правовая охрана):

а) новизна;

б) оригинальность.

30. Не предоставляется правовая охрана в качестве промышленного образца:

31. Действия, которые нельзя совершать без разрешения патентообладателя:

Запатентованное ИЗ или ПМ признаются использованными в продукте или способе, если продукт содержит, а в способе использован каждый признак ИЗ или ПМ, приведенный в независимом пункте формулы ИЗ или ПМ, либо признак, эквивалентный ему и ставший известным в качестве такового в данной области техники до совершения действий, указанных в п. 1 ст. 10 Патентного закона в отношении продукта или способа.

32. Запатентованный промышленный образец признается использованным в изделии, если оно содержит все его существенные признаки.

33. Срок действия исключительного права. Этот срок ограничен сроком действия патента.

34. Патент на изобретение действует до истечения 20 лет с даты подачи заявки в Госпатент. По ходатайству патентообладателя в отношении патентов на лекарственные средства, пестициды или агрохимикаты, для применения которых требуется получение в установленном порядке разрешения, срок может быть продлен в общей сложности не более чем на 5 лет.

35. Патент на полезную модель действует до истечения 5 лет с даты подачи заявки в Госпатент, а по ходатайству патентообладателя его действие может быть продлено еще на 3 года.

36. Патент на промышленный образец действует до истечения 10 лет с даты подачи заявки в Госпатент. Его действие может быть продлено на 5 лет. По истечении срока действия патента исключительное право прекращает свое действие, а соответствующее изобретение, полезная модель или промышленный образец могут свободно использоваться всеми желающими.

37. Патентообладатель обязан ежегодно (за исключением первых 2 лет после выдачи патента) платить пошлину за поддержание патента в силе. В случае ее неуплаты в установленный срок действие патента может быть прекращено досрочно.

38. Патентообладатель может не только самостоятельно использовать охраняемый патентом объект, но и вправе распорядиться своим исключительным правом путем:

Выдачи сертификата, т.е. разрешений на использование объектов патентных прав, осуществляется на основе договора коммерческой концессии. По договору коммерческой концессии патентообладатель (держатель патента) обязуется предоставить право на использование охраняемого ИЗ, ПМ или ПО в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (правообладателю), а последний принимает на себя обязанность вносить держателю патента обусловленные договором платежи и(или) осуществлять другие действия, предусмотренные договором.

39. Различаются договоры о выдаче:

40. В договоре коммерческой концессии определяются срок и территория его действия, способы использования, объем выпуска изделий, размере и порядке выплаты вознаграждения. Договор коммерческой концессии подлежит регистрации в Госпатенте и без нее считается недействительным.

41. Уступки патента третьим лицам означает передачу патентообладателем своего исключительного права на ИЗ, ПМ и ПО любому физическому или юридическому лицу. В случае уступки к приобретателю патента переходят в полном объеме все права, которые имел патентообладатель (кроме личных авторских прав): он выдает сертификаты, выступает в защиту своих прав в арбитраже и т.д. Договор о передаче исключительного права (уступке патента) должен быть заключен в письменной форме, подлежит регистрации в Госпатенте и без нее считается недействительным. Права по договору переходят к приобретателю патента в момент государственной регистрации.

.

Статья 113. Товарный знак обслуживания: понятие, сущность, требования. Гражданские права владельца товарного знака и ответственность за их нарушения.

.

1. На товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или фрилансеров, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак.

2. Обладателем исключительного права на товарный знак может быть юридическое лицо, физическое лицо или фрилансер.

3. На территории государства действует исключительное право на товарный знак, зарегистрированный исполнительным органом по интеллектуальной собственности, а также в других случаях, предусмотренных международным договором.

4. Государственная регистрация товарного знака осуществляется органом по интеллектуальной собственности в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания (Государственный реестр товарных знаков).

5. Свидетельство на товарный знак удостоверяет приоритет товарного знака и исключительное право на товарный знак в отношении товаров, указанных в свидетельстве.

6. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.

7. Не допускается регистрация товарных знаков, состоящих только из обозначений:

8. Не допускается регистрация в качестве товарных знаков или их элементов обозначений:

9. Не могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени их смешения:

10. Не регистрируются в качестве товарных знаков обозначения, воспроизводящие:

11. Срок действия исключительного права на товарный знак.

11.1. Исключительное право на товарный знак действует в течение десяти лет со дня подачи заявки на государственную регистрацию товарного знака в орган по интеллектуальной собственности.

11.2. Срок действия исключительного права на товарный знак может быть продлен на десять лет по заявлению правообладателя, поданному в течение последнего года действия этого права.

11.3. Продление срока действия исключительного права на товарный знак возможно неограниченное число раз.

11.4. По ходатайству правообладателя ему может быть предоставлено шесть месяцев по истечении срока действия исключительного права на товарный знак для подачи указанного заявления при условии уплаты пошлины.

11.5. Запись о продлении срока действия исключительного права на товарный знак вносится исполнительным органом по интеллектуальной собственности в Государственный реестр товарных знаков и в свидетельство на товарный знак.

12. Отличие товарного знака и знака обслуживания состоит лишь в том, что товарный знак идентифицирует товары, а знак обслуживания – работы и услуги по признаку их изготовителей, поэтому в дальнейшем будет использоваться термин «товарный знак».

13. Юридические и физические лица, зарегистрировавшие на свое имя товарный знак, приобретают право использовать их на всей территории государства и за его пределами. Данное право действует в течение 10 лет, считая с даты поступления заявки в Патентное ведомство (Торговую Палату). Срок охраны может быть сколько угодно длительным, поскольку действие свидетельства на товарный знак может неоднократно продлеваться.

14. Сущность гражданского права на пользование товарным знаком состоит в возможности их неограниченного хозяйственного использования для обозначения производимых и реализуемых ими товаров. Использование товарного знака считается, прежде всего, применение его на товарах, для которых товарный знак зарегистрирован и (или) на их упаковке. Лицом, применяющим товарный знак может быть, как сам его владелец, так и лицо, которому такое право предоставлено на основе договора коммерческой концессии. При наличии уважительных причин неиспользование товарного знака в такой форме использованием может быть признано также применение товарного знака в рекламе, печатных изданиях, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых на территории государства.

15. Если же правообладатель бездействует, на рынке нет товаров, маркированных его знаком, то это означает, что он не выполняет свою обязанность по использованию товарного знака. В этом случае регистрация знака может быть досрочно прекращена. Вопрос о возможности досрочного прекращения действия регистрации решается в Торговой Палате.

16. Обладатель авторских прав имеет возможность использования знака, охраняющего эти права. В знак входят 3 элемента: буква «С», имя владельца авторских прав и год, когда описание изделия было впервые опубликовано. Знак указывает, что авторские права на это изделие подлежат защите, а их нарушение карается по закону.

17. Время от времени предупредительная маркировка может быть выполнена в форме 2–х букв «ТМ» (торговая марка). Также нередко используется буквенное сочетание «MR».

18. У обладателя товарного знака есть право установки предупредительной маркировки возле наименования места, где товар был создан. Эта маркировка выполняется в форме словесного наименования «зарегистрированное НМПТ».

19. Защита гражданских прав на товарный знак осуществляется в основном в юрисдикционной форме в рамках административной, гражданской и уголовно – правовой процедур. Понятие «юрисдикционная форма» означает, что лицо, права которого нарушены, обращается за защитой к государственным или иным компетентным органам, которые уполномочены принять необходимые меры для восстановления нарушенного права и пресечения правонарушения.

20. Возможные последствия незаконного использования товарного знака:

21. Защита гражданских прав от незаконного использования товарного знака осуществляется следующим образом:

22. Правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:

23. Лицо, производящее предупредительную маркировку по отношению к не зарегистрированному на территории государства товарному знаку, несет ответственность в порядке, предусмотренном законодательством.

.

Статья 114. Секрет производства (ноу–хау) как объект интеллектуальных прав. Правовая охрана секрета производства.

.

1. Секрет производства (ноу–хау) – сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие) о результатах интеллектуальной деятельности в научно–технической сфере и о способах осуществления профессиональной деятельности, имеющие действительную или потенциальную коммерческую ценность вследствие неизвестности их третьим лицам, если к таким сведениям у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и обладатель таких сведений принимает разумные меры для соблюдения их конфиденциальности, в том числе путем введения режима коммерческой тайны.

2. Признаки:

3. Исключительное право на секрет производства принадлежит:

4. Срок действия: Исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей.

5. Информация, составляющая коммерческую тайну, признается секретом производства, или «ноу–хау». Информация, включаемая в правовой режим «ноу–хау», обладает некоторыми особенностями, которые существенно отличают его от режимов охраны иных РИД; во–первых, это конфиденциальная информация; во–вторых, она не патентоспособна; в–третьих, охраняется бессрочно.

6. Закон «О коммерческой тайне», который определяет режим коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства («ноу–хау») служит дополнением настоящей статьи. В соответствии с этим Законом под коммерческой тайной понимается режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг, получить иную коммерческую выгоду. Введение режима коммерческой тайны в отношении секрета производства («ноу–хау») осуществляется путем проведения комплекса технических, организационных и юридических мероприятий, направленных на установление фактической монополии на информацию путем прекращения свободного доступа третьих лиц на законном основании к этой информации, обеспечения охраны и защиты ее конфиденциальности.

7. Секрет производства, отвечая всем признакам, свойственным интеллектуальной собственности, обладает рядом специфических особенностей. Прежде всего, в основе секрета производства лежит фактическая монополия определенного лица на некоторую совокупность знаний, за обладателями секретов производства признается и юридическая монополия на их использование – исключительное право.

Отличия «ноу–хау» от объектов патентного права.

7.1. «Ноу–хау» обладает наибольшей универсальностью. Так, если под изобретениями, промышленными образцами, товарными знаками и иными объектами интеллектуальной собственности закон понимает вполне определенные РИД, то под понятие секрета производства могут быть подведены самые разнообразные сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью фрилансера. Несмотря на это, к секрету производства могут быть отнесены и патентоспособные решения.

7.2. В законодательном порядке закреплены различные требования, которым должны соответствовать сведения для предоставления им правовой охраны в качестве объектов патентного права и в качестве секретов производства.

7.3. И патентная охрана, и охрана в режиме «ноу–хау» предоставляется только тем сведениям, которые отвечают критериям охраноспособности, закрепленным в нормах законодательства. В свою очередь, факт соответствия сведений условиям охраноспособности устанавливается по–разному в зависимости от вида предоставляемой охраны.

7.4. По общему правилу лицу, творческим трудом которого создан РИД, принадлежит комплекс имущественных и личных неимущественных прав на него.

7.5. Исключительное право на изобретение, полезную модель и промышленный образец возникает в результате регистрационных действий, осуществляемых государством в лице органа по интеллектуальной собственности.

7.6. Интерес автора РИД состоит в монопольном использовании продукта творческого труда, а также в получении вознаграждения за его использование третьими лицами.

7.7. Правовое регулирование отношений по поводу «ноу–хау» осуществляется по моделям как исключительного, так и обязательственного правоотношения.

7.8. В отношении секрета производства действует неограниченный срок его охраны.

7.9. Проверка охраноспособности секрета производства осуществляется не в порядке специальной предварительной процедуры, а только тогда, когда право на секрет производства нарушается или оспаривается и требуется установить, существует ли оно вообще.

10. Несмотря на то что под определение «ноу–хау» попадает любая информация, отвечающая указанным в начале статьи признакам, существуют и исключения из всей совокупности информации, которые не могут попадать под режим охраны коммерческой тайны.

11. В соответствии с Законом «О коммерческой тайне» режим коммерческой тайны не может быть установлен в отношении следующих сведений:

12. Разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, – действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско–правовому договору.

13. Владение секретом производства не дает права запретить его использование другим лицам, если эти лица получили сведения из состава секрета производства самостоятельно, добросовестно и независимо от других обладателей секрета производства. Запретить использование секрета производства можно только лицу, связанному с владельцем секрета соответствующими обязательствами о конфиденциальности, или лицу, получившему доступ к сведениям из состава секрета производства путем похищения документов, подкупа и угроз. Запрет на использование, таким образом, возможен только до момента, когда сведения из состава секрета производства станут общедоступными, да и то только в отношении лиц, нарушающих честные обычаи в промышленных и торговых делах.

14. Коммерческая тайна как объект интеллектуальной собственности не требует официального признания ее охраноспособности, государственной регистрации или выполнения каких–либо иных формальностей, а также уплаты государственных пошлин.

15. Меры по охране конфиденциальности информации могут включать действия:

16. Меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если:

17. Доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, должен осуществляться с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями. 

18. При этом работник обязан:

19. Работодатель при этом обеспечивает необходимые условия для соблюдения работниками установленного режима коммерческой тайны. 20. Трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться обязательства работника по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

.

Статья 115. Трудовое право.

.

1. Трудовое право – самостоятельная отрасль, регулируемая законодательством, регулирующая отношения в сфере труда.

2. Предмет, цели, признаки и функции трудового права.

2.1. Предмет.

Предметом трудового права являются трудовые и иные непосредственно с ними связанные отношения.

2.2. Выделяются следующие виды отношений:

3. Цели и задачи.

3.1. Цели трудового законодательства, выраженные в следующем:

4. Основными задачами являются создание необходимых правовых условий для достижения оптимального согласования интересов сторон трудовых отношений, а также правовое регулирование трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений по:

5. Признаки трудового права.

5.1. Трудовое право имеет следующие признаки:

6. В трудовом праве присутствуют отношения субординации с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка.

7. Работник выполняет работу по определённой должности, специальности и квалификации.

8. Работник включается в штат своей организации.

9. В трудовом праве оплачивается процесс труда, а не его результат.

10. Работнику предоставляются социальные гарантии: нормирование труда, установление продолжительности рабочего дня и рабочей недели, предоставление дней отдыха, установление выходных и праздничных дней, отпуска (оплачиваемого и неоплачиваемого), оплата больничного листа и нетрудоспособности, социальное страхование.

11. Функции.

11.1. Общепринятой в теории данного права считается классификация функций в виде двух составляющих – специальных юридических и общесоциальных. В рамки специальных юридических функций входит защитная, регулятивная и охранительная функция. Общесоциальные функции – это воспитательные, социального контроля, информационно–ориентировочные, развивающая и другие.

11.2. Однако в теории трудового права выделяются две концепции трудового права – это функции правового воздействия и правового регулирования.

12. Система трудового права.

12.1. Система трудового права выражается в совокупности правовых норм.

Система отрасли трудового права состоит из трёх частей:

13. Перечень субъектов труда выглядит следующим образом:

14. Принципы субъектов труда:

15. Источники трудового права.

1. Законодательство разграничивает нормативный и договорный уровни трудовых и связанных с ними отношений. К договорному уровню относятся коллективные договоры и соглашения, трудовые договоры. Нормативный уровень включает в себя трудовое законодательство и иные акты, содержащие в себе нормы трудового права.

2. К нормативным источникам трудового права относятся следующие:

3. Нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права:

4. Локальные нормативные трудовые правовые акты.

Законодательством признаётся существование источников права в виде локальных нормативных правовых актов: уставы, правила и предписания, действующие в пределах организации. Локальный нормативный правовой акт признаётся источником права в том случае, если он не противоречит основным законам.

5. Мораль в системе трудового права.

Нормы морали оказывают особое влияние на правовое регулирование трудовых отношений. Сами по себе они не являются источниками права как таковыми, однако имеют две формы закрепления: как юридические нормы в нормативно–правовых актах и как обычаи, традиции. Примерами правовых обычаев в рамках трудового права выделяются письменное заявление о приёме на работу, обходные листы при увольнении, примеры толкования юридической практикой «свободного волеизъявления работника» при увольнении по собственному желанию и другое. Приводимые сторонниками трудового–правового обычая примеры свидетельствуют либо о случаях по сути снижения уровня трудовых прав, установленных законодательством, либо о толковании арбитраже норм трудового права.

6. Международные источники трудового права.

6.1. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются в соответствии с составной частью правовой системы. Особое место в системе источников трудового права этих актов связано с тем, что они обеспечивают гарантии реализации международно–правовых стандартов трудовых прав работника.

6.2. Международные правовые акты. Главным вкладом в международно–правовое регулирование социальной защиты является определение основных прав человека, которые должны обеспечиваться в законодательстве для любой страны, претендующей быть цивилизованной. Всеобщая декларация прав человека в первую очередь программный политический документ, в котором сформулирован пакет основных неотъемлемых и неотчуждаемых социально–трудовых прав человека: право на труд, право на свободный выбор работы, право на защиту от безработицы, право на справедливые и благоприятные условия труда и др.;

6.3. Конвенции и договора, ратифицированные государством, носят юридически обязательный характер. Согласно Международному пакту об экономических, социальных и культурных правах, участвующие в Пакте государства признают право каждого человека на труд, безопасные и здоровые условия труда, право на отдых, на трудовые объединение и т.д.;

6.4. Акты Международной организации труда. Ведущим источником международно–правового регулирования социально–трудовых прав являются акты МОТ. Одним из основных направлений деятельности МОТ является нормотворчество – разработка и принятие международно–правовых актов (деклараций, конвенций, рекомендаций), содержащих международные социально–трудовые нормы. Конвенции и рекомендации МОТ как результат её нормотворческой деятельности остаются главным средством осуществления политики данной организации, её целей и задач.

7. Международно–правовые обычаи представляет собой именно международную норму, которая призвана регулировать взаимоотношения субъектов международного права.

8. Международно–правовое регулирование труда – регламентирование с помощью международных соглашений государств (многосторонних и двухсторонних договоров) и других международно–правовых средств вопросов, связанных с применением труда, улучшением его условий, охраной труда, защитой индивидуальных и коллективных интересов работников.

9. Ответственность за нарушение трудового права.

Различают ответственность в сфере применения человеческого труда:

1) По субъекту ответственности:

2) По содержанию нарушения норм трудового права:

3) Дисциплинарная ответственность предусмотрена Трудовым законодательством и имеет три основных формы:

10. При этом законодательными актами, уставами и положениями о дисциплине для отдельных категорий работников могут быть предусмотрены также и другие дисциплинарные взыскания (например, может быть применено предупреждение о неполном должностном соответствии, строгий выговор и перевод на нижестоящую должность). В то же время это не означает, что работодатель вправе по собственному усмотрению вводить новые виды дисциплинарных взысканий.

11. До применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.

12. Не предоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания.

13. Дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка, не считая времени болезни работника, пребывания его в отпуске, а также времени, необходимого на учёт мнения представительного органа работников.

14. Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово–хозяйственной деятельности или аудиторской проверки – позднее двух лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу.

15. За каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.

16. Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.

17. Дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственную инспекцию труда и (или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.

18. Материальная ответственность.

18.1. Сторона трудовых отношений обязана возместить причиненный ущерб другой стороне в случаях, которые предусмотрены в законе.

18.2. Различают материальную ответственность работника перед работодателем и, наоборот, работодателя перед работником.

18.3. Работник несет либо полную, либо ограниченную материальную ответственность.

18.4. Материальная ответственность в полном размере причиненного ущерба возлагается на работника в следующих случаях:

18.5. Материальная ответственность в полном размере причиненного работодателю ущерба может быть установлена трудовым договором, заключаемым с заместителями руководителя организации и главным бухгалтером.

18.6. В иных случаях следует руководствоваться положением Трудового законодательства о пределах материальной ответственности работника – в пределах среднемесячного заработка.

18.7. Административная ответственность за нарушение трудового законодательства наступает в соответствии с Законодательством об административных правонарушениях, Кодексом о нарушениях и Кодексом о проступках.

.

Статья 116. Административное право.

.

1. Административное право – совокупность юридических норм, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в сфере осуществления публичной исполнительной и распорядительной управленческой деятельности, реализации задач и функций публичными органами государственного управления, обеспечения защиты гражданских прав и законных интересов граждан.

2. Административное право включает регулирование и осуществление руководства хозяйственной, социально–культурной и административно–политической деятельностью.

3. Административное право выполняет следующие функции:

4. Предметом административного права являются нормы, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления публичных исполнительных полномочий, государственно–управленческой деятельности.

5. Административный процесс – урегулированная административно–процессуальными нормами деятельность должностных лиц по разрешению индивидуальных административных дел в порядке реализации функций исполнительных полномочий.

6. Административный процесс – это деятельность полномочных субъектов по рассмотрению и разрешению на основании административно–процессуальных норм индивидуальных административных дел, характеризующихся как административное производство.

7. Административное производство представляет собой систему норм, регламентирующих порядок рассмотрения тех или иных групп управленческих дел.

Административный процесс может выражаться в двух формах.

8. Административно–процедурное производство – распорядительные действия публичных органов (должностных лиц) по осуществлению административных процедур.

9. Юрисдикционное производство – деятельность уполномоченных публичных органов государственного управления (должностных лиц) по разрешению индивидуальных (коллективных) административно–трудовых споров и применение в необходимых случаях государственной исполнительно–правовой мерой.

9.1. Производство по предложениям, заявлениям и жалобам граждан.

9.2. Производство по делам о дисциплинарных проступках.

9.3. Производство по делам об административных правонарушениях.

10. Субьекты административного процесса – это участники процесса, обладающие субъективными правами и обязанностями.

11. Административно–процессуальные нормы – установленные государством общие правила поведения, регулирующие общественные отношения, возникающие в ходе разрешения индивидуально–конкретных дел в сфере государственного управления.

12. Административное право регулирует деятельность органов власти, порядок их образования, полномочия, отношения с гражданами, ответственность за нарушение административного права и т. д. Цель административного права – обеспечить исполнение публичных интересов, создавая основы для формирования органов, осуществляющих публичное управление, устанавливая их компетенцию и создавая правовые рамки для отношений, возникающих при осуществлении компетенции. Жалобы и протесты, которые поданы на распоряжение, приказ, решение, предписание или правовой акт выполняющего публично–правовые административные задания учреждения, должностного лица и/или иного гражданского лица, которые даны для регулирования отдельного случая в публично–правовых отношениях, подлежат разрешению в государственном арбитраже.

13. Административное дело может быть возбуждено также в отношении действия, бездействия или задержки в публично–правовых отношениях выполняющего публично–правовые административные задания учреждения, должностного лица и/или иного гражданского лица (например, бездействие публичного органа в определенных ситуациях).

.

Статья 117. Публичное право.

.

1. Публичное право – совокупность отраслей гражданского права, регулирующих отношения, связанные с обеспечением общего (публичного) или общегосударственного интереса. В публично–правовых отношениях стороны выступают как юридически неравноправные. Одной из таких сторон всегда выступает государство либо его орган (должностное лицо), наделенное публичными полномочиями; в сфере публичного права отношения регулируются исключительно из единого центра, каковым является субъект государства.

2. Публичное право образуют в свою очередь те нормы, в которых одной стороной является государство, участвующее в правовых отношениях с позиции закона через осуществление своих полномочий. Под публичным правом подразумеваются также принципы, на основании которых организована государственная структура и отношения государства с гражданами. К публичному праву, помимо государственного права, относятся также административное, финансовое, уголовное, процессуальное и международное право.

3. Государственное право обобщенно регулирует все рассматривающие вопросы и правовые отношения (распределение полномочий). 4. Государственное право регулирует форму государственного устройства и административное деление территории; статус и роль носителя государственных полномочий, гражданские права человека; первичные элементы государственной системы их функции, юридический строй, структуру, компетентность, основы и порядок образования, а также связь с другими элементам государственной системы (например, местным самоуправлением).

4. Ввиду высшей юридической силы к государственному праву относятся также все конституционно–правовые нормы. Таким образом, к государственному праву относятся регулируемые конституцией принципы, которые обязательны для всех и каждого. Государственно–правовыми нормами являются также все те правовые нормы, которыми регулируется назначение на должность или выбор высших государственных служащих. В соответствии с государственным правом происходит также правотворчество и реализация данного права.

.

Статья 118. Международное право.

.

1. Международное право – совокупность правоотношений с участием иностранных элементов и нормативных актов, регулирующих эти отношения.

2. Источниками международного публичного права называются те внешние формы, в которых выражается данное право.

3. Субъекты международного публичного права – участники международных отношений, обладающие международными правами и обязанностями, осуществляющие их на основе международного права и несущие в необходимых случаях международно–правовую ответственность.

4. Норма международного права – это общеобязательное правило деятельности и взаимоотношений государств или иных субъектов международного права в международных отношениях.

.

Статья 119. Процессуальное право.

.

1. Гражданское процессуальное право – отрасль права, включающая совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, возникающие между арбитражем и иными участниками арбитражного производства в ходе осуществления правомерных действий по гражданским делам, а также исполнения арбитражных актов, которые являются одним из этапов делопроизводства.

2. Процессуальным правом определяется порядок арбитражного производства. Процессуальное право обеспечивает правовую безопасность и исключает произвол. Существенное нарушение процессуальных норм, может повлечь за собой отмену решений публичных органов.

3. Административный процесс, или административное делопроизводство регулирует арбитражное правомерное деяние в административных делах и к нему относится любое производство, ведущееся в государственном арбитраже. Задача административного делопроизводства заключается, прежде всего, в защите гражданских прав лиц от противоправной деятельности при осуществлении исполнительных полномочий. Административно–процессуальным законодательством устанавливаются компетенция исполнительного органа (арбитража), порядок обращения в исполнительный орган (арбитраж) и порядок административного делопроизводства.

4. Уголовно–процессуальное право связано с уголовным правом. Уголовно–процессуальное право регулирует деятельность органов дознания, инспекции и арбитража при осуществлении производства в уголовных делах. Цель уголовного процесса заключается в том, чтобы совершившие виновные деяния получили соответствующее наказание, и ни один невиновный не был признан виновным.

5. Гражданское процессуальное право связано с гражданским правом и его подразделами. Гражданским арбитражным производством регулируется порядок разрешения гражданских дел, деятельность арбитража и участников процесса, что необходимо для защиты прав граждан.

.

Статья 120. Уголовное право и Уголовный закон: понятие, источники, структура и значение.

.

1. Уголовное право – отрасль права, регулирующая общественные отношения, связанные с совершением преступных деяний, назначением наказания и применением иных мер уголовно–правового характера, устанавливающая основания привлечения к уголовной ответственности либо освобождения от уголовной ответственности и наказания. Кроме того, под уголовным правом может пониматься раздел правовой науки, изучающий данную правовую отрасль, а также учебная дисциплина, в рамках которой изучаются как правовые нормы, так и общетеоретические положения.

2. Уголовное право – отрасль, объединяющая правовые нормы, устанавливающие, какие деяния (действия или бездействия) выступают преступлениями, а также, какие наказания, применяются к лицам их совершившим, в том числе, определяют основание уголовной ответственности и освобождения от неë. Уголовное право – учебная дисциплина, в рамках которой изучаются как общетеоретические положения, так и правовые нормы. Уголовное право устанавливает те или иные запреты под угрозой наказания, возлагает на людей определённые обязанности.

.

Подраздел А. Уголовный закон: понятие, источники, структура и значение.

.

1. Уголовный закон – нормативный правовой акт, содержащий совокупность уголовно–правовых норм, в которых устанавливаются принципы и общие положения уголовной ответственности, определяется, какие общественно опасные деяния являются преступлениями и какие наказания подлежат применению к лицам, их совершившим, а также условия освобождения от уголовной ответственности и наказания.

2. Источниками уголовного законодательства являются:

Уголовным законодательством является только официальный текст.

Уголовное законодательство (УЗ) – нормативный правовой акт.

3. Общий принцип действия уголовного законодательства во времени – преступность и наказуемость деяния определяются действующим уголовным законодательством во время совершения этого деяния.

4. Время совершения преступления – это время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий.

4.1. Обратная сила уголовного законодательства не допускается.

.

Подраздел B. Действие уголовного законодательства в пространстве: место совершения преступления, принципы действия, условия применения принципов.

.

5. Действие уголовного законодательства в пространстве устанавливается определённой территорией, т.е. лица, совершившие преступление на территории государства, подлежит уголовной ответственности по закону. Однако согласно УЗ уголовной ответственности, также подлежат и лица, совершившие преступление в пределах территориального моря или воздушного пространства на территории государства, на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне, на судне, приписанном к порту на территории государства, находящемся в открытом водном или воздушном пространстве вне пределов государства, независимо от места их нахождения.

6. Выделяют 4 принципа, определяющих правила действия УЗ в пространстве:

1) Территориальный – гласит, что все лица, совершившие преступления на территории государства, подлежат уголовной ответственности по УЗ.

Под территорией, следует понимать:

К территории государства приравниваются:

2) Принцип гражданства – граждане государства и лица без гражданства, постоянно проживающие на территории государства независимо от места совершения преступления подлежат уголовной ответственности по закону.

7. Гражданство – это устойчивая правовая связь лица с государством, выражающаяся в совокупности их взаимных гражданских прав и обязанностей.

Гражданами государства являются:

К гражданам государства приравнивает – лиц без гражданства, постоянно проживающих на территории государства.

8. Уголовная ответственность наступает при условии, что совершенное деяние признается преступлением в государстве, на территории которого оно было совершено.

.

Подраздел C. Понятие, признаки и виды преступлений. Категория преступлений и их уголовно–правовое значение.

.

9. Преступлением признается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное УЗ под угрозой наказания.

10. Преступление – это деяние (в форме действия или бездействия), которому присущи четыре признака:

11. Классификация:

12. Категории преступлений.

12.1. В зависимости от характера и степени общественной опасности деяния, подразделяются на преступления небольшой тяжести, преступления средней тяжести, тяжкие преступления и особо тяжкие преступления.

12.2. Категории преступлений и наказания за них, прописаны в Статье 10 Закона о цивилизованной модели политической культуры государства.

.

Подраздел D. Понятие, структура и виды составов преступления.

.

13. Состав преступления – это совокупность установленных уголовным законодательством объективных и субъективных признаков, характеризующих общественно опасное деяние как преступление.

14. Состав преступления состоит из четырех элементов:

15. В составе преступления имеются четыре группы признаков, характеризующих каждый элемент состава:

16. Элементы состава преступления подразделяются на:

17. Значение состава преступления – он является единственным основанием уголовной ответственности.

18. Квалификация преступления – это установление и юридическое закрепление тождества между признаками совершенного деяния и признаками состава преступления.

19. Квалификация преступления – это:

20. Cоставы преступлений для общественной опасности:

.

Подраздел E. Понятие, виды, обязательные и факультативные признаки, значение объекта преступления.

.

1. Объект преступления – это то, на что направлено посягательство, чему причиняется или может быть причинен вред в результате совершения преступления. Объектом преступления признаются важнейшие социальные ценности, интересы, блага, охраняемые уголовным правом от преступных посягательств.

2. Виды объектов различаются: по вертикали; по горизонтали.

3. По вертикали могут быть следующие виды объектов: общий объект – совокупность всех социально значимых ценностей, интересов, благ, охраняемых уголовным правом от преступных посягательств. К нему относятся: гражданские права и свободы человека и гражданина; имущество; общественный порядок и общественная безопасность; окружающая среда; государственный строй; мир и безопасность человечества.

4. По горизонтали непосредственный объект может быть:

5. Значение объекта преступления:

6. Предмет преступления – это овеществленный элемент материального мира, воздействуя на который виновный осуществляет посягательство на объект преступления.

7. Соотношение объекта и предмета преступления: предмет обозначает специфику объекта преступления и позволяет раскрыть его уголовно–правовое содержание. В отличие от объекта предмет выполняет роль факультативного признака. Предмету, в отличие от объекта, не всегда причиняется вред.

8. Предмет преступления необходимо отличать от орудий и средств совершения преступного деяния как признака объективной стороны преступления:

9. Орудия и средства – это инструментарий, который использует виновный для совершения преступления, для воздействия на предмет посягательства.

10. Объект преступления.

10.1. Виды объектов:

10.1.1. По вертикали:

10.1.2. По горизонтали (на уровне непосредственного объекта):

11. Предмет преступления – материальный или нематериальный объект, путём воздействия на который (создания которого) совершается преступление.

12. К материальным предметам преступления относится имущество при хищении, имущество, изъятое из оборота, при незаконном обращении с ними и т. п.

13. К нематериальным предметам преступления относятся различные сведения (например, составляющие государственную, коммерческую, налоговую, банковскую или иную охраняемую уголовным законодательством тайну), объекты интеллектуальной собственности и др.

14. Пострадавший – физическое лицо, которому преступлением причинён физический, имущественный или моральный вред, а также юридическое лицо в случае причинения преступлением вреда его имуществу и деловой репутации.

.

Подраздел F. Понятие, обязательные и факультативные признаки объективной стороны состава преступления.

.

15. Объективная сторона состава преступления – это совокупность предусмотренных Уголовным законодательством признаков, характеризующих внешнее проявление общественно опасного поведения человека, а также обстоятельства и условия, в которых (при помощи которых) оно проявилось. Обязательными признаками объективной стороны состава преступления для формальных составов преступлений является деяние (действие или бездействие), а для материальных – деяние (действие или бездействие), последствие и причинная связь между деянием и последствием.

16. Деяние может быть предусмотрено в составе преступления либо в форме действия (например, хищение), либо в форме бездействия (например, халатность).

17. Преступное действие представляет собой акт активного общественно опасного и противоправного поведения.

18. Действие как признак объективной стороны – это система, комплекс взаимосвязанных телодвижений, образующих общественно опасное поведение субъекта.

19. Бездействие – представляет собой пассивное поведение, заключающееся в не совершении лицом таких действий, которые оно по определенным основаниям должно было и могло совершить в конкретных условиях.

20. Последствия являются материальными: имущественные или физические.

20.1. Имущественные последствия – это имущественный вред, причиненный отношениям собственности. Такой вред может быть прямым (реальным), который определяется стоимостью похищенного, уничтоженного или поврежденного имущества. Имущественный вред (ущерб) может быть и в виде упущенной выгоды (неполучение должного, неполучение тех доходов, которые могли быть получены).

20.2. Физические последствия – это вред жизни или здоровью человека (смерть, тяжкий вред здоровью, средней тяжести вред здоровью, легкий вред здоровью).

20.3. Вид последствий и их размер подлежат обязательному учету при квалификации преступлений с материальным составом.

20.4. Факультативные признаки состава преступления подлежат обязательному учету при уголовно–правовой квалификации.

Такие признаки имеют одно из следующих значений, которые иногда именуются как правила квалификации преступлений с учетом факультативных признаков состава преступления:

21. Значение объективной стороны преступления:

22. Объективная сторона преступления.

Виды составов преступлений по конструкции:

23. По форме общественно опасные деяния делятся на действия и бездействие.

23.1. Виды действий:

23.2. Виды бездействия:

23.3. Виды общественно опасных последствий:

23.4. Значение общественно опасных последствий:

Причинно–следственная связь – объективно существующая связь между общественно опасным деянием и наступившими общественно опасными последствиями.

23.5. Признаки причинно–следственной связи:

23.6. Вопросы, возникающие при выяснении причинно–следственной связи между бездействием и общественно опасными последствиями:

23.7. Значение причинно–следственно связи:

23.8. Факультативные признаки объективной стороны:

.

Подраздел G. Умысел и его виды. Преступления с двумя формами вины.

.

24. Преступлением, совершенным умышленно, признается деяние, совершенное с прямым или косвенным умыслом.

24.1. Умысел характеризуется двумя признаками:

24.2. Различия прямого и косвенного умыслов:

24.3. При косвенном умысле волевое отношение к последствиям может проявиться:

24.4. Кроме основных двух видов умысла, указанных в законе, в теории уголовного права выделяются еще и другие разновидности умысла:

1) по условиям формирования различают:

2) в зависимости от степени предвидения субъектом последствий своих действий различают:

24.5. Преступления с двумя формами вины характеризуются следующими признаками:

24.6. При этом преступления с двумя формами вины необходимо отличать от неосторожных преступлений, в которых вина определяется по отношению к последствиям, и они относятся к преступлениям с материальным составом. Чаще всего подобные преступления связаны с нарушением тех или иных правил, запретов. Возможны случаи, когда эти правила и запреты нарушаются осознанно, но виновный самонадеянно рассчитывает на предотвращение общественно опасных последствий. 24.7. Поскольку названные выше составы преступлений сконструированы по типу материальных, вина в них определяется по отношению к последствиям. Сознательное нарушение правил, не повлекшее общественно опасных последствий, в этих случаях уголовно не наказуемо. Вина же к последствиям определена как неосторожная, следовательно, данные преступления являются неосторожными, а не с двумя формами вины.

24.8. С учетом специфики проявления психического отношения в преступлениях, совершаемых с двумя формами вины, по отношению к отдельным последствиям:

.

Подраздел H. Неосторожность и её виды. Невиновное причинение вреда.

.

25. Преступлением, совершенным по неосторожности, признается деяние, совершенное по легкомыслию или небрежности.

26. Легкомыслие как вид неосторожности характеризуется интеллектуальными и волевыми признаками.

1) Интеллектуальный признак легкомыслия состоит:

2) Волевой признак легкомыслия состоит:

По трем первым признакам интеллектуального критерия легкомыслие формально совпадает с косвенным умыслом.

3) Отличие легкомыслия от косвенного умысла:

4) Небрежность характеризуется:

27. Решая вопрос о виновности лица, совершившего преступление по небрежности, необходимо отметить, что наличие одной лишь обязанности предвидеть общественно опасные последствия недостаточно. Нужно, чтобы была реальная возможность исполнить эту обязанность, точно так же как должна быть возможность правильно оценить сложившуюся ситуацию.

28. От небрежности следует отличать случай, казус – невиновное причинение вреда. Казус имеет место в случаях, когда внешне деяние обладает всеми признаками преступления, но лицо не может быть привлечено к уголовной ответственности из–за отсутствия в его деянии вины как обязательного признака преступления. Невиновное причинение вреда характеризуется тем, что лицо, совершая деяние, не осознает и по обстоятельствам дела не может осознавать общественной опасности своих действий (бездействия) либо не предвидит возможности наступления общественно опасных последствий и по обстоятельствам дела не должно или не могло их предвидеть, т. е. исключается вина как в форме умысла (прямого и косвенного) и неосторожности (легкомыслия и небрежности).

29. *Субъект преступления – физическое и вменяемое лицо, совершившее запрещенное уголовным законодательством общественно опасное деяние и достигшее к моменту совершения преступления возраста уголовной ответственности.

30. Обязательные признаки субъекта – признаки, которые присутствуют в каждом составе преступлений, предусмотренных УЗ. К ним относятся вменяемость и достижение возраста, установленного законом.

31. Дополнительные признаки субъекта – признаки, характеризующие специальный субъект конкретного преступления, устанавливаемые нормой УЗ в качестве обязательных для данного состава.

32. Группы статусов специального субъекта:

33. Возраст уголовной ответственности – возраст, установленный в уголовном законодательстве, по достижении которого лицо, совершившее преступление, подлежит уголовной ответственности. Уголовной ответственности, по общему правилу, подлежит лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста. В виде исключения уголовная ответственность с четырнадцатилетнего возраста наступает за совершение особо тяжкого, тяжкого, средне тяжкого и небольшой тяжести преступления.

34. Вменяемость – способность лица во время совершения общественно опасного деяния осознавать фактический характер и общественную опасность своего действия (интеллектуальный момент) и руководить ими (волевой момент).

35. Значение субъекта преступления заключается в следующем:

36. Наряду с субъектом преступления в уголовном праве употребляется понятие «личность виновного» («личность преступника»). Личность преступника – это личность человека, характеризующаяся относительно устойчивым искажением ценностно–нормативной системы и наличием индивидуальных психологических особенностей, выраженных в сознании и деятельности (преступлении). Данные о личности преступника имеют значение при назначении наказания, решении вопроса об освобождении от уголовной ответственности и наказания.

37. Субъект преступления изучается наукой уголовного права, а личность преступника – криминологией.

.

Подраздел I. Стадии умышленного преступления: понятие, виды, значение.

.

38. Стадии совершения преступления – определенные этапы развития умышленного преступления, которые отличаются друг от друга по характеру общественной опасности, моменту прекращения преступной деятельности и степени реализации умысла виновного.

39. Стадии совершения умышленного преступления:

40. Оконченное преступление – это совершенное лицом деяние, содержащее все признаки состава преступления, предусмотренного УЗ. Уголовная ответственность за оконченное преступление наступает в установленном законом порядке.

41. Приготовление к преступлению – стадия умышленного преступления, представляющая собой создание условий для последующего совершения преступления. В уголовном законодательстве под приготовлением к преступлению понимается приискание, изготовление или приспособление лицом средств или орудий совершения преступления, приискание соучастников преступления, сговор на совершение преступления либо иное умышленное создание условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам. Уголовная ответственность наступает за приготовление к тяжким и особо тяжким преступлениям и квалифицируется в установленном законом порядке.

42. Признаки приготовления:

43. Приготовительные действия:

44. Покушением на преступление признаются умышленные действия (бездействие) лица, непосредственно направленные на совершение преступления, т. е. на выполнение объективной стороны преступления, но при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

45. Объективные признаки покушения:

46. Действия (бездействие) при покушении направлены непосредственно на совершение преступления. Это означает, что охраняемый уголовным законодательством объект уже начинает претерпевать изменения, а действия (бездействие) являются частью объективной стороны оконченного преступления.

47. Субъективные признаки: умышленный характер действия (бездействия), непосредственно направленного на совершение преступления, когда лицо осознает общественную опасность своих действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, и желает их совершить (при покушении на преступления с формальным составом) либо осознает общественную опасность своих действий, непосредственно направленных на совершение преступления, предвидит неизбежность или возможность наступления общественно опасных последствий и желает их наступления.

48. Уголовно–правовое значение стадий совершения умышленного преступления заключается в том, что они служат для:

.

Подраздел J. Добровольный отказ от преступления: признаки, значение. Особенности добровольного отказа соучастников. Отличие добровольного отказа от деятельного раскаяния.

.

49. Добровольным отказом от преступления признается прекращение лицом приготовления к преступлению либо прекращение действий (бездействия), непосредственно направленных на совершение преступления, если лицо осознавало возможность доведения преступления до конца.

49.1. Добровольный отказ возможен только на стадии: приготовления к преступлению; покушения на преступление.

50. Прекращение приготовления к преступлению и прекращение неоконченного покушения на преступление возможно, как путем активных, так и путем пассивных действий, а прекращение оконченного покушения на преступление – только активными действиями.

51. Признаки добровольного отказа:

51.1. Если в действиях лица, добровольно отказавшегося от продолжения преступных действий, содержится какой–либо другой состав преступления, то такое лицо подлежит уголовной ответственности только за фактически содеянное.

52. Особенности добровольного отказа соучастников:

53. Отграничения добровольного отказа от деятельного раскаяния:

54. Значение добровольного отказа от преступления состоит в том, что он:

.

Подраздел K. Понятие, признаки, значение соучастия. Отграничение от смежных институтов.

.

55. Соучастием в преступлении признается умышленное совместное участие двух или более лиц в совершении умышленного преступления.

Соучастие в преступлении характеризуется: объективными признаками и субъективными признаками.

56. К объективным признакам соучастия относятся:

1) участие в совершении одного и того же преступления нескольких лиц. Этот признак показывает:

57. В совершении преступления могут участвовать два и более лица, но у них может не быть совместности, т. е. каждый из них действует в своих интересах.

58. А может быть и обратная ситуация – присутствует совместность, но нет двух и более лиц (например, когда в совершении преступления вместе со взрослым участвует малолетний).

59. С субъективной стороны соучастие характеризуется только умышленной виной. При этом умысел может быть прямым и косвенным. Умышленным должно быть и совершение преступления соучастниками и присоединение к преступной деятельности других лиц.

60. Интеллектуальный признак умысла соучастия включает в себя:

Соучастие возможно в преступлениях, совершенных умышленно.

61. Особенностью субъективной стороны при соучастии является не только то, что лицо действует умышленно, но и то, что оно действует свободно, что это вменяемое лицо, что у него есть свобода воли. Если будет совместное участие двух и более лиц, но под исполнительно–правовой мерой, то никакого соучастия нет.

62. О соучастии можно говорить в случае, когда все участники конкретного преступления обладают признаками субъекта преступления – вменяемые физические лица, достигшие возраста уголовной ответственности.

63. Формы соучастия – это структура связи между двумя или более лицами, совместно совершающими умышленное преступление.

63.1. Формами соучастия являются:

63.2. Виды соучастия в зависимости от степени сплоченности соучастников:

63.3. Отграничение соучастия от смежных институтов:

63.3.1. Признаки соучастия:

63.3.2. Объективные:

63.3.3. Субъективные признаки:

64. Данными признаками соучастие отграничивается от других смежных с ним институтов УЗ:

65. Значение соучастия в преступлении заключается в следующем:

.

Подраздел L. Виды соучастников: основание и пределы ответственности соучастников.

.

66. Соучастники в зависимости от их роли в совершении преступления могут быть следующих видов:

66.1. Объективными признаками исполнителя являются:

67. При этом совершение преступления с использованием лица, не подлежащего уголовной ответственности в силу возраста или невменяемости, не создает соучастия. При совершении преступления несовершеннолетним, не подлежащим уголовной ответственности, лицо, вовлекшее несовершеннолетнего в совершение этого преступления, несет ответственность за содеянное как исполнитель путем посредственного причинения.

68. Организатором признается лицо:

69. Объективные признаки подстрекателя характеризуются действиями, направленными на склонение к совершению преступления, обычно исполнителя, но может склонять к совершению преступления и пособника. Способы подстрекательства различны – уговор, подкуп, угроза и т. д. От организатора подстрекатель отличается тем, что его задача заключается только в склонении лица к совершению преступления. Он непосредственно не участвует в выполнении объективной стороны преступления.

Пособник содействует совершению преступления, но непосредственно в его совершении не участвует.

69.1. Различают два вида пособничества:

70. Основанием уголовной ответственности соучастников, как и при совершении преступления одним лицом, является наличие в совершенных ими действиях состава преступления – состава подстрекательства к совершению данного преступления, состава пособничества в совершении определенного преступления и т.д.

71. Эксцессом исполнителя признается совершение исполнителем преступления, не охватывающегося умыслом других соучастников. В зависимости от особенностей отклонения исполнителя во время совершения преступления от реализации совместного намерения соучастников различают количественный и качественный эксцесс. При количественном эксцессе исполнитель совершает деяние, однородное с задуманным соучастниками. Однако при этом изменяет условия его совершения, что приводит к более тяжким последствиям. При качественном эксцессе исполнителя посягательство им осуществляется на иной объект. Эксцесс исполнителя возможен как при соучастии с исполнением различных ролей соучастников, так и при соисполнительстве. За эксцесс исполнителя другие соучастники преступления уголовной ответственности не подлежат.

.

Подраздел M. Назначение наказания за преступление, совершенное в соучастии.

.

72. При назначении наказания за преступление, совершенное в соучастии, учитываются характер и степень фактического участия лица в его совершении, значение этого участия для достижения цели преступления, его влияние на характер и размер причиненного или возможного вреда.

73. Смягчающие или отягчающие обстоятельства, относящиеся к личности одного из соучастников, учитываются при назначении наказания только этому соучастнику.

74. Соучастие в совершении преступления имеет важное уголовно–правовое значение, оно:

.

Подраздел N. Обстоятельства, исключающие преступность деяния: понятие, признаки, виды.

.

75. Обстоятельства, исключающие преступность деяния – обстоятельства, при которых поведение человека, причиняющее вред, внешне совпадает с признаками какого–либо преступления, однако являющиеся общественно–полезными или социально допустимыми.

75.1. Признаки:

75.2. Виды обстоятельств:

76. Крайняя необходимость.

Физическая или психическая исполнительно–правовая мера (это противоправное применение исполнительно–правовой меры (физического или психического характера) к лицу, которое осуществляется с целью добиться совершения данным лицом вопреки его воле общественно опасного деяния. Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законодательством интересам в результате физической исполнительно–правовой меры, если вследствие такой исполнительно–правовой меры лицо не могло руководить своими действиями (бездействием).

.

Подраздел O. Необходимая оборона: понятие, условия правомерности, ответственность.

.

77. Под необходимой обороной в уголовном праве понимается правомерное причинение вреда лицу, посягающему на охраняемые уголовным законодательством общественные отношения.

«Не является преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны, то есть при защите личности и прав обороняющегося или других лиц, охраняемых законом интересов общества или государства от общественно опасного посягательства, если это посягательство было сопряжено с насилием, опасным для жизни обороняющегося или другого лица, либо с непосредственной угрозой применения такого насилия».

77.1. Превышение пределов необходимой обороны (эксцесс обороны) представляет собой умышленные действия, явно несоответствующие характеру и степени общественной опасности посягательства.

78. Понятие «явное» рассматривается в двух значениях:

79. Субъективные признак превышения – это только умышленные действия, т.е. виновный должен осознавать, что применяет чрезвычайные меры защиты, не вызванные обстоятельствами дела. Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется виной в виде прямого или косвенного умысла. Виновный осознает, что, обороняясь от общественно опасного посягательства, сам совершает противоправное деяние, предвидит возможность или неизбежность причинения смерти посягающему и желает либо сознательно допускает ее наступление или относится к этому факту безразлично. Умысел здесь всегда внезапно возникший.

80. Субъект преступления – лицо, достигшее 16–летнего возраста. В тех случаях, когда в ситуации необходимой обороны должностные лица публичных органов превышают ее пределы и причиняют смерть посягавшему, ответственность наступает в установленном законом порядке, а не за превышение должностных полномочий.

81. Условия правомерности защиты при необходимой обороне:

82. Вопросы ответственности:

.

Подраздел P. Мнимая и несвоевременная оборона: понятие, ответственность.

.

83. Мнимая оборона – защита против воображаемого посягательства.

Два вида ошибок:

1) извинительная ошибка – лицо, применяя средства защиты, не осознавало и по обстоятельствам дела не могло осознавать, что отсутствует реальное нападение. В этом случае признается, что лицо действует в состоянии необходимой обороны.

Ответственность:

2) неизвинительная ошибка – лицо не осознает мнимости посягательства, но по обстоятельствам дела могло и должно было это осознавать, поэтому подлежит ответственности за неосторожное причинение вреда.

83.1. Если же общественно опасного посягательства не существовало в действительности и окружающая обстановка не давала оснований полагать, что происходит посягательство, то лицо несет уголовную ответственность на общих основаниях.

84. Несвоевременной обороной признается такая оборона, которая предпринята до возникновения у лица права на необходимую оборону или после того, как это право прекратилось:

85. Ответственность за причинение вреда при явно отсутствующем посягательстве должно квалифицироваться на общих основаниях в зависимости от конкретных обстоятельств дела. При добросовестном заблуждении относительно реальности посягательства действия якобы обороняющегося приравниваются к акту необходимой обороны.

86. Содеянное лицом в такой ситуации не может рассматриваться как преступление. Объективно оно является общественно опасным актом поведения, но лицо, причинившее вред при таких обстоятельствах, не может быть привлечено к уголовной ответственности, т.к. лицо не осознавало и не могло осознавать общественной опасности своих действий, т.е. действует невиновно. Если же обороняющийся мог правильно оценить обстановку и сделать вывод об отсутствии посягательства, он может быть привлечен к уголовной ответственности по правилам фактической ошибки, которая влечет ответственность за неосторожное причинение вреда.

В этом случае ответственность наступает на общих основаниях, т.е. за умышленное преступление.

.

Подраздел Q. Крайняя необходимость: понятие, условия правомерности, ответственность.

.

87. Крайняя необходимость – это устранение опасности, непосредственно угрожающей личности и гражданским правам данного лица или иных лиц, охраняемым законом интересам общества или государства.

Условия правомерности:

НЕ ЯВЛЯЕТСЯ ПРЕСТУПЛЕНИЕМ.

88. Превышением пределов крайней необходимости признается причинение вреда, явно несоответствующего характеру и степени угрожавшей опасности, и обстоятельствам, при которых опасность устранялась, когда указанным интересам был причинен вред равный или более значительный, чем предотвращенный. Такое превышение влечет за собой уголовную ответственность только в случаях умышленного причинения вреда.

89. Основанием для причинения вреда при крайней необходимости является опасность для охраняемых уголовным законодательством интересов. Источник этой опасности может быть любой – стихийные силы природы (снег, буран, цунами и т. д.), неисправности машин и механизмов, животные, опасное поведение человека и т. д. Если опасность угрожает интересам, не охраняемым уголовным законодательством, то состояние крайней необходимости не возникает.

90. Условия правомерности, относящиеся к характеристике грозящей опасности:

91. Условия правомерности, относящиеся к защите от грозящей опасности:

92. Обязательным требованием, установленным применительно к понятию превышения пределов крайней необходимости, является равнозначность или больший объем причиненного вреда, чем вред предотвращенный. Такие случаи имеют место, например, когда при пресечении массовых беспорядков используются специальные средства, с помощью которых причиняется вред здоровью многих людей, в том числе не принимавших в них участие (водометов и пр.).

93. Превышение пределов крайней необходимости влечет за собой уголовную ответственность только в случаях умышленного причинения вреда. При назначении наказания превышение пределов крайней необходимости признается смягчающим обстоятельством.

94. Если устраняемая опасность была вызвана предыдущими действиями лица, причинившего вред, оно не признается действовавшим в состоянии крайней необходимости и привлекается к ответственности на общих основаниях (например, лицо, нарушившее правила охраны труда, повлекшее общественно опасные последствия, в целях их устранения обесточивает объект, что влечет длительный простой предприятия).

95. Неосторожное превышение пределов крайней необходимости уголовной ответственности не влечет, рассматривается как невиновное причинение вреда.

96. При причинении вреда в состоянии крайней необходимости вопрос об его возмещении решается по–разному. Если устраняемая опасность была вызвана общественно опасным посягательством, вред возмещается лицом, признанным виновным в его совершении. Если же она была вызвана другими причинами, то вред возмещается непосредственно причинителем или соответствующими органами, сотрудником которых он является.

97. Отличие крайней необходимости от необходимой обороны:

.

Подраздел R. Обоснованный риск: понятие, виды, условия правомерности, ответственность.

.

98. Это причинение вреда охраняемым уголовным законодательством интересам при обоснованном риске для достижения общественно полезной цели. Не является преступлением.

99. Риск признается обоснованным при наличии совокупности нескольких условий:

100. Принятие достаточных мер для предотвращения вреда означает, что совершаемые действия должны основываться на современных научно–технических достижениях, профессиональных знаниях, навыках, опыте и пр., позволяющих лицу, совершающему рискованные действия, надеяться на получение положительного результата.

101. Виды обоснованного риска:

102. Риск признается необоснованным, если он заведомо сопряжен:

103. Уголовная ответственность лишь в случаях умышленного причинения вреда.

.

Подраздел S. Исполнение приказа или распоряжения: понятие, условия правомерности, ответственность.

.

104. Причинение вреда охраняемым уголовным законодательством интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения.

105. Приказ или распоряжение является обязательным в случае, если они отданы соответствующим лицом в пределах его компетенции и в установленной законом форме.

106. Не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законодательством интересам лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения. Уголовную ответственность за причинение такого вреда несёт лицо, отдавшее незаконные приказ или распоряжение.

107. Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения, несёт уголовную ответственность на общих основаниях. Неисполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения исключает уголовную ответственность.

108. При совершении умышленного преступления во исполнение заведомо незаконного приказа имеет место соучастие в преступлении. Исполнитель незаконного приказа (распоряжения) признается исполнителем преступления, а лицо, отдавшее такой приказ, – организатором или подстрекателем.

109. Можно предположить, что основанием причинения вреда при исполнении приказа или распоряжения является обязанность лица причинить вред, когда это сопряжено с выполнением заведомо для лица законного приказа, являющегося обязательным. Обязанность причинить вред производно от обязанности совершить какое–либо действие (бездействие), что в свою очередь, вытекает из обязательности самого приказа или распоряжения. Обязанность причинить вред общественным отношениям обусловлена возложенными на лицо полномочиями, обстановкой, в которой оно действует и иными факторами, зависящими от сферы социальной жизни, в которой складываются отношения по выполнению приказа.

110. Условиями, при которых причинение вреда при исполнении приказа или распоряжения не будет признаваться преступным являются:

В случае, если подчинённый заведомо осознавал незаконность приказа или распоряжения, но выполнил его и тем самым причинил вред, налицо соучастие в преступлении, поэтому ответственность будут нести оба субъекта (начальник и подчинённый). Подчинённый в этом случае будет выступать либо в роли исполнителя, либо в роли пособника. Начальник, отдавший незаконный приказ, может выступать в качестве организатора, пособника или соисполнителя в совершении преступления, но чаще в роли подстрекателя.

.

Подраздел T. Множественность преступлений: понятие, признаки, виды, значение.

.

111. Множественность преступлений – совершение одним и тем же лицом одновременно или последовательно двух и более преступлений, каждое из которых способно влечь самостоятельные уголовно–правовые последствия.

111.1. Для множественности преступлений характерны следующие признаки:

111.2. Виды:

111.3. Формы:

111.4. Виды совокупности:

Рецидив – это совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

112. Значение:

.

Подраздел U. Квалификация преступлений: понятие, предпосылки, правила.

.

113. Квалификация преступлений – это процесс, при котором выявляется соответствие между совершенным лицом общественно опасным деянием и признаками конкретного состава преступления, описанного в Общей части уголовного законодательства.

113.1. Квалифицировать преступление – дать ему правовую оценку и определить соответствующую статью УЗ, а следовательно, установить тождество между конкретным актом человеческого поведения и законодательной конструкцией.

113.2. Точная квалификация преступлений является одним из важнейших требований законности, ибо она выступает определенной гарантией соблюдения гражданских прав и интересов граждан.

113.3. Основание квалификации – совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления.

114. Предпосылками квалификации преступления является установление всех фактических обстоятельств дела и уяснение признаков состава преступления.

114.1. В процессе квалификации преступлений:

Субъекты квалификации – дознаватель, следователь, арбитраж.

114.2. Виды квалификации:

114.3. Значение квалификации преступлений:

115. Правила квалификации преступлений – это приемы, способы применения уголовного законодательства, предусмотренные в нем самом, руководящих постановлениях, а также выработанные иной юридической практикой и теорией уголовного права. Их особенность состоит в том, что в своей совокупности они не сконцентрированы ни в уголовном законодательстве, ни в каком–либо одном самостоятельном разделе теории уголовного права и рассматриваются применительно к отдельным положениям этой отрасли юридической науки.

116. Правило квалификации преступлений – это предписание, устанавливающее порядок действии правоприменителя при известных фактических обстоятельствах для выбора при квалификации преступления конкретного пункта, части, статьи УЗ.

В теории уголовного права сделаны классификации правил квалификации преступлений.

Выделяют:

Другая классификация:

117. Общие правила квалификации преступлений, основываются на принципах, закрепленных в соответствующих законодательных актах.

.

Подраздел V. Частные правила квалификации преступлений в рамках одного состава преступления.

.

118. Группу частных правил квалификации преступлений в рамках одного состава преступления образуют четыре подгруппы таких правил, а именно связанные:

1) с особенностями субъективных признаков преступления;

2) частично неоконченной преступной деятельностью;

3) соучастием;

4) мнимой обороной.

1) Подгруппу правил квалификации преступлений, связанных с особенностями субъективных признаков преступления, составляют следующие правила:

119. Из сформулированного правила вытекают следующие положения:

120. Деяние, посягающее фактически не на тот объект, на причинение вреда которому был направлен умысел виновного (фактическая ошибка в объекте), квалифицируется как покушение на преступление в соответствии с направленностью умысла.

121. Деяние, посягающее фактически на два объекта (или более), когда умысел виновного был направлен на причинение вреда только одному из них (фактическая ошибка в объекте), квалифицируется как оконченное умышленное преступление в соответствии с направленностью умысла, а если виновный должен был и мог предвидеть возможность причинения вреда другому объекту, то еще и за предусмотренное уголовным законодательством неосторожное преступление, которым ему фактически причинен вред.

122. Деяние, при совершении которого умысел виновного направлен на причинение вреда нескольким объектам, а фактически посягательство осуществлено только на один из них (фактическая ошибка в объекте), квалифицируется как оконченное преступление против объекта, которому фактически причинен вред, и покушение на преступление против объектов, которым вред не нанесен.

123. Деяние, при совершении которого конкретизированный умысел виновного направлен на причинение меньшего ущерба, чем фактически наступивший (фактическая ошибка в последствиях), квалифицируется как оконченное преступление, нанесшее ущерб, охватывавшийся умыслом виновного.

124. Использование для совершения преступления по ошибке другого, но не менее пригодного средства (фактическая ошибка в средствах), на квалификацию преступления не влияет.

125. Использование для совершения преступления непригодного в данном случае средства, которое виновный считал вполне пригодным (фактическая ошибка в средствах), квалифицируется как покушение на преступление в соответствии с направленностью его умысла.

126. Использование для совершения преступления непригодного в любом случае средства, которое виновный считал пригодным исключительно в силу своего невежества или суеверия (фактическая ошибка в средствах), не влечет уголовной ответственности.

127. Лицо, не осознававшее и не предвидевшее, что его действия явятся причиной фактически наступивших преступных последствий (фактическая ошибка в причинной связи), не несет уголовную ответственность, если оно не должно было и не могло предвидеть данного развития причинной связи, либо несет ответственность за неосторожное преступление, если должно было и могло это предвидеть.

128. Лицо, предвидевшее и желавшее развитие причинной связи, которая ведет к общественно опасным последствиям, но таковые фактически не наступили (фактическая ошибка в причинной связи), несет уголовную ответственность за покушение на преступление в соответствии с осознававшимся развитием такой связи.

129. Деяние, при котором ущерб по обстоятельствам, не зависящим от виновного, причиняется не тому, против кого было направлено преступление (отклонение действия), представляет собой совокупность преступлений: покушение на преступление в соответствии с направленностью умысла и неосторожное деяние против того, на что он направлен не был.

130. Деяние, при совершении которого виновный не был осведомлен о наличии квалифицирующих обстоятельств, фактически существовавших (ошибка в квалифицирующих обстоятельствах), представляет собой оконченное преступление без этих обстоятельств.

131. Деяние, при совершении которого виновный не был осведомлен о наличии привилегирующих обстоятельств, фактически существовавших (ошибка в привилегирующих обстоятельствах), представляет собой покушение на преступление без указанных обстоятельств;

2) К подгруппе правил квалификации частично неоконченной преступной деятельности относится правило, согласно которому в рамках одного состава преступления более поздняя стадия охватывает раннюю, то есть приготовление охватывается покушением, а приготовление и покушение – оконченным преступлением

3) Подгруппа правил квалификации преступлений при соучастии охватывает следующие правила:

Когда исполнитель совершает преступление, полностью отличающееся от деяния, охватывавшегося умыслом соучастников, то налицо неудавшееся соучастие, представляющее собой по своей юридической природе приготовление к преступлению. В этих случаях неудавшееся соучастие квалифицируется по статье, предусматривающей ответственность за тяжкое или особо тяжкое преступление, на совершение которого был направлен умысел неудавшихся соучастников.

4) Подгруппа правил квалификации мнимой обороны включает следующие правила:

132. Частные правила квалификации множественности преступлений подразделяются при неоднократности и совокупности преступлений.

.

Подраздел W. Понятие, признаки и цели наказания.

.

133. Наказание есть государственная исполнительно–правовая мера, назначаемая решением государственного арбитража или по приговору международного суда. Наказание применяется к лицу, признанному виновным в совершении преступления, и заключается в предусмотренных УЗ лишении или ограничении гражданских прав и свобод этого лица.

134. Признаки уголовного наказания делятся на три группы:

1) характеризующие сущность наказания:

2) признаки, характеризующие содержание наказания:

3) признаки, характеризующие форму наказания, осуществляется лишь в формах, предусмотренных Уголовным законодательством.

135. Цель наказания – это идеальное выражение тех результатов, которые ожидаются от его применения.

Целями наказания являются:

Обще–предупредительное воздействие наказания проявляется в самом факте издания уголовного законодательства и в установлении в нем конкретных наказаний за конкретные общественно опасные деяния;

.

Подраздел X. Система наказаний и ее значение, виды наказаний.

.

136. Система наказаний – это установленный уголовным законодательством целостный и исчерпывающий перечень видов наказаний, строго обязательных для арбитража и расположенных в определенной иерархической последовательности в зависимости от их функционального назначения, а также характера и сравнительной тяжести.

137. Система должна отвечать определенным требованиям:

138. Виды наказаний определены Кодексом о нарушениях и Кодексом о проступках и Статьей 10 Закона о цивилизованной модели политической культуры государства.

139. Лишение свободы на определенный срок – один из основных видов наказания, заключающийся в изоляции осужденного от общества после казни на установленный в приговоре арбитража или суда срок путем направления его в тюрьму закрытого типа.

140. Место и роль наказания в виде лишения свободы на определенный срок в системе наказаний характеризуется прежде всего тем, что это один из самых строгих и одновременно наиболее распространенный в законодательстве и в юридической практике вид наказания после казни.

141. Строгость лишения свободы обусловлена содержанием этого наказания, такими его свойствами, как:

142. Значимость лишения свободы связана с тем, что наиболее опасные преступники изолируются от общества и помещаются в специальные исправительные учреждения закрытого типа, чем существенно ограничиваются возможности совершения ими новых преступлений в течение срока отбывания наказания.

143. Режим отбывания наказания – это установленный законом, другими нормативными актами порядок исполнения и отбывания наказания в виде лишения свободы.

144. Лишение свободы заключается в принудительной изоляции осужденного от общества в течение установленного арбитражем или судом в приговоре срока, осуществляемой путем помещения его в предназначенное для этого исправительное учреждение.

145. Отбывание наказания в виде лишения свободы по приговору арбитража или суда осуществляется только в тюрьме закрытого типа, где могут отбывать наказание осужденные за совершение проступков.

.

Подраздел Y. Общие начала назначения наказания.

.

146. Под общими началами назначения наказания следует понимать установленные уголовным законодательством правила, которыми должен руководствоваться арбитраж или суд при назначении наказания по каждому конкретному уголовному делу при определении виновному лицу соответствующей меры наказания.

147. Они заключаются в следующем:

148. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, обстоятельства, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного.

148.1. При учете характера (качественной характеристики) и степени общественной опасности (количественной характеристики) преступления надлежит исходить из того, что они определяются обстоятельствами содеянного (важностью объекта посягательства, степенью завершенности преступления, наличием последствий и их тяжестью, способом, временем, местом совершения, формой вины, категорией преступления с учетом степени его общественной опасности, наличием соучастников и др.).

148.2. Личность виновного наряду с характером и степенью общественной опасности преступления выступает основой индивидуализации назначения наказания. В первую очередь учитываются в совокупности социально–демографические, криминологические, уголовно–правовые признаки, в том числе возраст, пол, характеристики с места учебы или работы, наличие (отсутствие) не снятых и не погашенных судимостей, занятие трудовой деятельностью, наличие (отсутствие) семьи, заслуг перед государством и другие привилегии.

149. Назначенное наказание должно способствовать достижению тех целей, которые ставит перед наказанием уголовный закон: исправлению осужденного, восстановлению социальной справедливости, предупреждению совершения новых преступлений.

.

Подраздел Z. Освобождение от уголовной ответственности: понятие, виды, общая характеристика.

.

150. Понятие освобождения от уголовной ответственности подразумевает, что в отношении лица, совершившего преступное деяние, органом расследования, инспектором или арбитражем (арбитром или судьей) при наличии предусмотренных уголовным законодательством условий не выносится обвинительный приговор, которым это лицо осуждается и признается преступником, ему не назначается мера уголовного наказания и он считается не имеющим судимости.

151. Вместе с тем освобождение от уголовной ответственности не означает отсутствие в действиях виновного состава преступления, невиновности такого лица, не влечет его реабилитации либо освобождения от всех неблагоприятных правовых последствий совершенного преступления.

152. Условия освобождения от уголовной ответственности – совокупность обстоятельств, наличие которых предоставляет возможность применить основание освобождение от уголовной ответственности.

153. Основание освобождения от уголовной ответственности – нецелесообразность с точки зрения принципа справедливости осуждать лицо и возлагать на него меры уголовно–правового характера за фактически совершенное преступление.

154. Процессуальной формой освобождения лица от уголовной ответственности является постановление о прекращении уголовного дела, если оно было возбуждено, либо постановление об отказе в возбуждении, если уголовное дело не было еще возбуждено.

155. Под деятельным раскаянием понимается активное поведение лица после окончания преступления, проявившееся в добровольной явке с повинной, способствовании раскрытию преступления, возмещении причиненного ущерба, или в заглаживании иным образом вреда, причиненного в результате преступления.

156. Если стремление лица предотвратить последствия преступления увенчались успехом, его действия рассматриваются не как деятельное раскаяние, а как добровольный отказ.

157. Освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием возможно при наличии следующих обстоятельств:

158. Добровольная явка с повинной означает, что лицо по своей инициативе и не в связи с тем, что ему стало известно о возбуждении против него уголовного дела, а также не из–за того, что правоохранительным органам стало известно о его причастности к совершению преступления, явилось в органы власти и рассказало о совершенном им преступлении, его участниках и т.д.

159. Способствование раскрытию преступления означает оказание помощи органам дознания, расследования, арбитража или суда в изобличении других участников преступления, обнаружении похищенного, следов преступления, доказательств, имеющих значение по делу.

160. Возмещение причиненного ущерба может быть связано с внесением суммы ущерба, то есть с возмещением его своими средствами, или в устранении причиненного вреда своими силами.

.

Подраздел AA. Освобождение от уголовного наказания: понятие, виды, общая характеристика.

.

161. Под освобождением от наказания следует понимать выраженное в акте арбитража или суда освобождение лица, осужденного за совершение преступления обвинительным приговором арбитража или суда, от назначения либо полного или частичного отбывания назначенного арбитражем наказания по основаниям, предусмотренным уголовным законодательством, если будет признано, что необходимость в применении (дальнейшем применении) уголовного наказания отсутствует (когда цели наказания достигнуты досрочно либо не могут быть достигнуты в связи с болезнью осужденного).

162. Освобождение от наказания, как и освобождение от уголовной ответственности, не реабилитирует лицо, совершившее преступление, и также является формой реакции государства на совершенное преступление, но, в отличие от освобождения от уголовной ответственности, применяется только в отношении осужденного, только арбитражем и лишь после вступления обвинительного приговора арбитража или суда в силу.

.

Подраздел BB. Судимость: понятие, значение, погашение и снятие.

.

163. Судимость – это правовое состояние лица, осужденного к уголовному наказанию за совершение преступления. Данное правовое состояние находит формальное выражение в обвинительном приговоре арбитража или суда и реализуется в определенных правоограничениях в период с момента вступления приговора в законную силу и до момента погашения или снятия этого правоограничительного состояния.

164. Срок судимости по каждому преступлению следует исчислять самостоятельно независимо от рецидива.

165. Лицо, в отношении которого вынесен обвинительный приговор без назначения наказания, а также приговор с освобождением осужденного от наказания считается несудимым независимо от продолжительности предварительного заключения.

166. Действующее законодательство предусматривает два способа прекращения состояния судимости: погашение и снятие.

166.1. Погашение судимости – это юридический факт прекращения правоотношений между лицом, совершившим преступление, и государством в лице компетентных органов при условиях, указанных в законодательстве.

166.2. Срок погашения судимости зависит от категории совершенного преступления, вида назначенного наказания. Он непосредственно связан с определенным периодом после отбытия наказания или с истечением испытательного срока.

167. Наказание считается отбытым с момента фактического прекращения течения срока или материального воздаяния, назначенных по приговору арбитража или суда.

168. Снятие судимости – тот же юридический факт, что и ее погашение. Снятие судимости осуществляется арбитражем досрочно, в то время как ее погашение происходит автоматически по истечении указанного в УЗ срока.

169. Вопрос о снятии судимости разрешается арбитражем по ходатайству судимого лица с учетом безупречного поведения ходатайствующего и только после отбытия наказания. О законопослушном образе жизни могут свидетельствовать характеристики на это лицо с места работы, жительства, показания близких родственников, проживающих рядом соседей и т.д.

170. Порядок рассмотрения арбитражем ходатайства о снятии судимости урегулирован уголовно–процессуальным законодательством.

171. Погашение и снятие судимости некоторым образом свидетельствуют о достижении целей уголовного наказания и поэтому аннулируют все правовые последствия, связанные с судимостью. Лицо, судимость которого погашена или снята, считается несудимым.

.

Статья 121. Статутное право.

.

1. Статутное право (англ. Statutory law или statute law, от слова статут) – правовая государственная система, совокупность норм гражданского права, создаваемые субъекту законным путем. В статутное право также включаются законодательные и иные нормативные правовые акты (определенные документы) и подзаконные документы.

2. В статутном праве существует иерархия правовых актов: законодательные акты обладают большей юридической силой, чем иные нормативные акты.

.

Статья 122. Право и характеристика.

.

1. Право – понятие юриспруденции, один из видов регуляторов общественных отношений; система общеобязательных, формально–определённых, принимаемых в установленном порядке гарантированных государством правил поведения, которые регулируют общественные отношения.

2. Право – это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих консолидированную волю общества (конкретные интересы различных классов, социальных групп, слоев), устанавливаемых законами и актами, обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений.

3. Право есть совокупность правил (норм), определяющих обязательные взаимные отношения людей в обществе.

4. Право – это совокупность установленных или санкционированных законом общеобязательных правил поведения (норм), соблюдение которых обеспечивается мерами законного воздействия.

5. Право – это единство равной для всех нормы и меры свободы и справедливости.

6. Система права – объективно обусловленное характером общественных отношений внутреннее строение (внутренняя структура) права, характеризующееся его единством и одновременной дифференциацией на самостоятельные элементы – отрасли и институты.

7. Система права – совокупность норм, институтов и отраслей права в их взаимосвязи.

8. Система права включает в себя четыре компонента:

9. Правовая культура – система ценностей, правовых идей, убеждений, навыков и стереотипов поведения, правовых традиций, принятых членами определённой общности (государственной, религиозной, этнической) и используемых для регулирования их деятельности.

10. Правосознание – форма субъективного восприятия правовых явлений людьми.

11. Правовая практика – процесс осуществления правовых предписаний, воплощения этих предписаний в жизнь, в поведение людей и конечный результат данного процесса.

12. Формами реализации права являются:

13. Теория права и государства – юридическая наука, изучающая наиболее общие закономерности возникновения, развития и функционирования права и государства. В рамках теории права и государства вырабатывается обще–юридическая терминология, изучается существо права, вырабатываются его понятия и доктринальные понимания, разрабатывается проблематика предмета и метода юриспруденции.

14. Правомерность – вид правоохранительной деятельности по рассмотрению и разрешению различных категорий дел. Оно обеспечивает верховенство права, суверенитет личности и защищает гражданские права и свободы граждан. Посредством правомерности государство несёт ответственность перед личностью.

15. Гражданское общество – наиболее важный институт современного общества, представляющий собой совокупность неполитических отношений и социальных групп и коллективов, которые объединены специфическими интересами (экономическими, этническими, культурными и др.), реализуемыми вне сферы деятельности полномочных – государственных структур и позволяющими контролировать действия государства.

16. Развитие гражданского общества является важнейшим фундаментом построения правового государства и его равноправным партнером.

17. Право в государстве существует, охраняемо личным участием каждого.

.

Статья 123. Актуальное право.

.

1. Актуальное право (англ. actual law) – часть правовой системы государства, представляющая собой совокупность реальных правовых норм.

2. В отличие от естественного (представление об идеальном, желаемом праве) и позитивного (закон, подзаконные акты, арбитражный и административный прецедент) права, актуальное право состоит из юридических норм фактически, на самом деле, регулирующих общественные отношения.

.

Статья 124. Охрана и защита прав.

.

1. Охрана прав личности заключается в предупреждении любого возможного нарушения, контроле за их соблюдением и готовностью реагировать на возможное нарушение, иными словами – в поддержании состояния беспрепятственного осуществления.

2. Охрана права – это совокупность охранительных и регулятивных норм права, регламентирующих предотвращение потенциальных и устранение имеющихся нарушений прав, свобод и интересов субъектов правоотношений, а также деятельность государственных органов и их должностных лиц, направленная на реализацию указанных норм права, осуществление комплекса мер, направленных на создание условий по реализации субъективных прав участников уголовного делопроизводства и восстановление этих прав в случае нарушения.

3. В свою очередь, под защитой права следует понимать совокупность преимущественно охранительных норм права, направленных на восстановление прав, реализацию субъективных прав участников в случае их нарушения или ограничения, осуществление комплекса мер, направленных на устранение обстоятельств, препятствующих осуществлению прав, а также деятельность государственных органов и их должностных лиц, по реализации указанных норм права.

4. Защита права – это государственно–принудительная деятельность, направленная на осуществление «восстановительных» задач, а именно на восстановление нарушенного права, обеспечение исполнения юридической обязанности.

.

Статья 125. Юридическая ответственность.

.

1. Юридическая ответственность – применение государственных исполнительно–правовых мер к виновному лицу за совершение противоправного деяния. Это правоотношение, в которое вступает государство, в лице его компетентных органов, и правонарушитель, на которого возлагается обязанность претерпевать соответствующие лишения за совершенное им противоправное деяние.

2. Юридическая ответственность возникает вследствие правонарушения или общественно опасного деяния и представляет собой особое правоотношение. Факт правонарушения ставит субъекта (правонарушителя) в определённую юридическую связь с государством, в которой государство в лице компетентных органов выступает как уполномоченная сторона, а правонарушитель – как обязанная. При этом и уполномоченная, и обязанная стороны действуют в рамках закона, и реализация юридической ответственности осуществляется на основе права, конкретных санкций правовых норм, предусматривающих ответственность именно за данное правонарушение.

.

Статья 126. Последующие меры за нарушения и проступки.

.

1. Кодексом о нарушениях установлено правовое обеспечение охраны гражданских прав, свобод и интересов личности, интересов юридических лиц, общественных и государственных интересов, порядка публичного управления от противоправных посягательств.

2. Для осуществления правовых мер Кодекс о нарушениях устанавливает принципы и основания ответственности за совершение нарушений, определяет какие деяния являются нарушениями, устанавливает виды взысканий и дополнительных правовых последствий за их совершение.

3. Целями Кодекса о проступках является охрана гражданских прав и свобод личности, общества и государства от противоправных деяний, предусмотренных Кодексом о проступках, предупреждение указанных деяний, а также восстановление справедливости, нарушенной их совершением.

4. Характеристика наказаний за нарушения или проступки установлена Статьей 10 Закона о цивилизованной модели политической культуры государства.

.

Статья 127. Компетенция Генерального секретаря получать и рассматривать сообщения.

.

Государство – которое становится участником настоящего Протокола, признает компетенцию Генерального секретаря получать и рассматривать сообщения, как это предусмотрено положениями настоящего Протокола.

.

Статья 128. Сообщения.

.

1. Сообщения могут представляться лицами или группами лиц, или от их имени, которые утверждают, что они являются жертвами нарушения этим государством–участником какого–либо из экономических, социальных и культурных прав, изложенных в правовых актах.

2. Если сообщение представляется от имени отдельных лиц или групп лиц, это делается с их согласия, за исключением тех случаев, когда автор может обосновать свои действия от их имени без такого согласия.

.

Статья 129. Правомерность.

.

1. Генеральный секретарь не рассматривает сообщение, пока он не удостоверится в том, что все доступные внутренние средства правовой защиты были исчерпаны. Это правило не действует в тех случаях, когда применение таких средств неоправданно затягивается.

2. Генеральный секретарь объявляет сообщение неправомерным, когда:

a) оно не представлено в течение одного года после исчерпания внутренних средств правовой защиты, за исключением случаев, когда автор может доказать, что было невозможно направить сообщение в течение этого срока;

b) факты, являющиеся предметом сообщения, имели место до вступления настоящего Протокола в силу для соответствующего государства–участника, если только такие факты не продолжали иметь место после этой даты;

c) этот же вопрос уже был рассмотрен Генеральным секретарем или рассматривался, или рассматривается в соответствии с другой процедурой международного разбирательства или урегулирования;

d) оно несовместимо с положениями правовых актов;

e) оно явно не обосновано или недостаточно аргументировано или основывается исключительно на сообщениях, распространяемых средствами массовой информации;

f) оно представляет собой злоупотребление правом на представление сообщения; или когда

g) оно является анонимным или представлено не в письменном виде.

.

Статья 130. Временные меры защиты.

.

1. В любой момент после получения сообщения и до принятия любого решения по существу Генеральный секретарь может обратиться к соответствующему государству–участнику на предмет безотлагательного рассмотрения им просьбы о принятии этим государством–участником таких мер защиты, которые могут быть необходимы в исключительных обстоятельствах с целью избежать возможного причинения непоправимого ущерба жертве или жертвам предполагаемого нарушения.

2. Если Генеральный секретарь осуществляет свое право в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, это не означает, что он принял решение в отношении приемлемости или существа сообщения.

.

Статья 131. Передача сообщения.

.

1. За исключением тех случаев, когда Генеральный секретарь считает сообщение неприемлемым без упоминания соответствующего государства–участника, Генеральный секретарь в конфиденциальном порядке доводит любое сообщение, представленное ему согласно настоящему Протоколу, до сведения соответствующего государства–участника.

2. Получившее уведомление государство–участник в течение шести месяцев представляет Генеральному секретарю письменные объяснения или заявления, разъясняющие этот вопрос, и средства правовой защиты, если таковые имелись, которые могли быть предоставлены государством–участником.

.

Статья 132. Дружественное урегулирование.

.

1. Генеральный секретарь оказывает свои добрые услуги соответствующим сторонам в целях дружественного урегулирования на основе уважения обязательств, изложенных в правовом акте.

2. Соглашение о дружественном урегулировании влечет за собой прекращение рассмотрения сообщения согласно настоящему Протоколу.

.

Статья 133. Рассмотрение сообщений.

.

1. Генеральный секретарь рассматривает полученные в соответствии со статьей 2 настоящего Протокола сообщения с учетом всех представленных ему материалов при условии, что эти материалы препровождены соответствующим сторонам.

2. При рассмотрении сообщений, предусматриваемых настоящим Протоколом, Генеральный секретарь проводит закрытые заседания.

3. При рассмотрении сообщения в соответствии с настоящим Протоколом Генеральный секретарь может в надлежащих случаях принимать к сведению соответствующие материалы других органов, специализированных учреждений, фондов, программ и механизмов Всемирного верховного совета–совета безопасности и других международных организаций, включая региональные системы защиты прав человека, а также любые замечания или комментарии соответствующего государства–участника.

4. При рассмотрении сообщений в соответствии с настоящим Протоколом Генеральный секретарь рассматривает целесообразность мер, принятых государством–участником. При этом Генеральный секретарь учитывает, что государство–участник вправе принять ряд возможных мер политики для осуществления прав, закрепленных в правовом акте.

.

Статья 134. Последующие меры в связи с соображениями Генерального секретаря.

.

1. После изучения сообщения Генеральный секретарь препровождает свои соображения относительно сообщения вместе со своими рекомендациями, если таковые имеются, соответствующим сторонам.

2. Государство–участник надлежащим образом рассматривает соображения Генерального секретаря вместе с его рекомендациями, если таковые имеются, и представляет Генеральному секретарю в течение шести месяцев письменный ответ, в том числе информацию о любых мерах, принятых с учетом соображений и рекомендаций Генерального секретаря секретарь.

3. Генеральный секретарь может предложить государству–участнику представить дополнительную информацию о любых мерах, принятых государством–участником в ответ на его соображения или рекомендации, если таковые имеются.

.

Статья 135. Межгосударственные сообщения.

.

1. В соответствии с настоящей статьей государство – участник настоящего Протокола может в любое время заявить, что оно признает компетенцию Генерального секретаря получать и рассматривать сообщения о том, что какое–либо государство–участник утверждает, что другое государство–участник не выполняет своих обязательств по настоящему правовому акту. Сообщения, предусматриваемые настоящей статьей, могут приниматься и рассматриваться только в том случае, если они представлены государством–участником, сделавшим заявление о признании для себя компетенции Генерального секретаря. Генеральный секретарь не принимает никаких сообщений, если они касаются государства–участника, не сделавшего такого заявления.

2. Сообщения, полученные согласно настоящей статье, рассматриваются в соответствии со следующей процедурой:

a) если какое–либо государство – участник настоящего Протокола считает, что другое государство–участник не выполняет своих обязательств по правовому акту, то оно может письменным сообщением довести этот вопрос до сведения указанного государства–участника. Государство–участник может также информировать Генерального секретаря по данному вопросу. В течение трех месяцев после получения сообщения получающее его государство представляет государству, направившему сообщение, объяснение или любое другое заявление в письменном виде с разъяснениями по этому вопросу, где должно содержаться, насколько это возможно и целесообразно, указание на внутренние процедуры и средства правовой защиты, которые применены, применяются или доступны по данному вопросу;

b) если вопрос не решен к удовлетворению обоих соответствующих государств–участников в течение шести месяцев после получения получающим государством первоначального сообщения, каждое из этих государств имеет право передать вопрос Генеральному секретарю путем уведомления Генерального секретаря и другого государства;

c) Генеральный секретарь рассматривает переданный ему вопрос только после того, как он удостоверится, что все имеющиеся внутренние средства правовой защиты были применены и исчерпаны по данному вопросу. Это правило не действует в тех случаях, когда применение этих средств неоправданно затягивается;

d) с соблюдением положений подпункта с настоящего пункта Генеральный секретарь оказывает свои добрые услуги соответствующим государствам–участникам в целях дружественного урегулирования на основе уважения обязательств, закрепленных в правовом акте;

е) при рассмотрении сообщений, предусмотренных настоящей статьей, Генеральный секретарь проводит закрытые заседания партии;

f) по любому переданному на его рассмотрение вопросу в соответствии с подпунктом b настоящего пункта Генеральный секретарь может обратиться к соответствующим государствам–участникам, упомянутым в подпункте b, c просьбой представить любую относящуюся к делу информацию;

g) соответствующие государства–участники, упомянутые в подпункте b настоящего пункта, имеют право быть представленными при рассмотрении вопроса Генеральным секретарем и делать представления устно и/или письменно;

h) после получения уведомления в соответствии с подпунктом b настоящего пункта Генеральный секретарь представляет доклад:

i) если достигается урегулирование в рамках положений подпункта d настоящего пункта, Генеральный секретарь ограничивается в своем докладе кратким изложением фактов и достигнутого урегулирования;

ii) если урегулирование в рамках положений подпункта d не достигнуто, Генеральный секретарь в своем докладе излагает соответствующие факты, касающиеся вопроса, который возник между соответствующими государствами–участниками. Письменные представления и запись устных представлений, сделанных соответствующими государствами–участниками, прилагаются к докладу. Генеральный секретарь может также сообщать только соответствующим государствам–участникам любые мнения, которые он может считать относящимися к вопросу, возникшему между ними.

В любом случае доклад препровождается соответствующим государствам–участникам.

2. Заявление в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи сдается на хранение государствами–участниками Генеральному секретарю партии, который препровождает его копии другим государствам–участникам. Заявление может быть отозвано в любое время путем уведомления Генерального секретаря. Такой отзыв не препятствует рассмотрению любого вопроса, который является предметом сообщения, уже препровожденного в соответствии с настоящей статьей; никакие последующие сообщения не будут приниматься по данной статье от какого–либо государства–участника после получения Генеральным секретарем уведомления об отзыве заявления, если только соответствующее государство–участник не сделало нового заявления.

.

Статья 136. Меры защиты.

.

Государство–участник принимает все надлежащие меры для обеспечения того, чтобы лица, не подвергались какой–либо форме притеснения или запугивания вследствие обращения к Генеральному секретарю в соответствии с настоящим Протоколом.

.

Статья 137. Международная помощь и сотрудничество.

.

1. Генеральный секретарь, если он сочтет это целесообразным и с согласия соответствующего государства–участника, препровождает специализированным учреждениям, фондам и программам и другим компетентным органам свои соображения или рекомендации, касающиеся сообщений и расследований, которые указывают на необходимость технических консультаций или помощи, а также замечания и предложения государства–участника, если таковые имеются, относительно таких соображений или рекомендаций.

2. Генеральный секретарь может также доводить до сведения таких органов с согласия соответствующего государства–участника любой вопрос, возникающий в связи с сообщениями, рассмотренными в соответствии с настоящим Протоколом, который может быть полезен этим органам при вынесении каждым из них в пределах своей компетенции решений относительно целесообразности международных мер, которые могли бы способствовать оказанию помощи государствам–участникам в достижении прогресса в деле осуществления прав, признанных в правовом акте.

.

Статья 138. Ежегодный доклад.

.

Генеральный секретарь включает краткий отчет о своей деятельности в соответствии с настоящим Протоколом в свой ежегодный доклад.

.

Статья 139. Повышение осведомленности и информирование.

.

Каждое государство–участник обязуется обеспечивать широкое информирование и повышение осведомленности о настоящем Протоколе и облегчать доступ к информации о соображениях и рекомендациях Генерального секретаря, в частности по вопросам, затрагивающим данное государство–участник, делая это также в доступных форматах для инвалидов.

.

Статья 140. Подписание, ратификация и присоединение.

.

1. Настоящий Протокол открыт для подписания любым государством.

2. Настоящий Протокол подлежит ратификации любым государством. Ратификационные документы передаются на хранение Генеральному секретарю партии.

3. Настоящий Протокол открыт для присоединения любого государства.

4. Присоединение осуществляется депонированием документа о присоединении у Генерального секретаря партии.

.

Статья 141. Вступление в силу.

.

Настоящий Протокол вступает в силу со дня его официального опубликования.

.

Статья 142. Поправки.

.

1. Любое государство–участник может предлагать поправки к настоящему Протоколу и представлять их Генеральному секретарю партии. Генеральный секретарь препровождает любые предложенные поправки государствам–участникам с просьбой сообщить, высказываются ли они за созыв совещания государств–участников с целью рассмотрения этих предложений и принятия по ним решений. Если за созыв такого совещания в течение четырех месяцев с даты такого сообщения выскажется не менее одной трети государств–участников, Генеральный секретарь созывает совещание партии «Исламский Автономный Блок». Любая поправка, принятая большинством в две трети голосов государств–участников, присутствующих и участвующих в голосовании, утверждается Генеральным секретарем.

.

.

Утвержден 18.12.2024 г.

Генеральный секретарь

Партии «Исламский Автономный Блок»